老年人受到家庭成員侵犯視域下維權體制的重構

張學軍

　　2015年，我國老年人口預計達到2.21億，約占人口總數的16%。依現行《老年人權益保障法》第77-79條之規(guī)定，在老年人受到家庭成員侵犯的情況下，維權體制是：①如果干涉老年人婚姻自由、遺棄、家庭暴力或者盜竊、詐騙、侵占、勒索、故意毀損老年人財物和侮辱、誹謗、虐待老年人等11種行為，構成違反治安管理行為，則依法給予行政處罰。②如果上述行為構成犯罪，則依法追究刑事責任。③如果家庭暴力或者盜竊、詐騙、侵占、勒索、故意毀損老年人財物、侮辱、誹謗、虐待老年人等九種行為造成損失，則依法追究民事責任。④如果干涉老年人婚姻自由、遺棄輕微，則由有關組織給予批評教育。追究各種責任依據的法均為一般法。

　　老年人與青壯年人相比具有很大的特殊性。對此，目前的維權體制并未予以全盤考慮。侵害老人合法權益的家庭成員，不能被有效地、充分地追究責任。因此，應該實施法律改革。

　　一、知情人應該負有報案或舉報的義務

　　依據《治安管理處罰法》第77條之規(guī)定，公安機關發(fā)現其中違反治安管理處罰行為的信息源是：①報案;②控告;③舉報;④違反治安管理行為人主動投案;⑤其他行政主管部門、司法機關的移送。依據《刑事訴訟法》第108條第1、2、4款之規(guī)定，公安機關發(fā)現其中構成犯罪行為的信息源是：①發(fā)現犯罪事實或者犯罪嫌疑人的任何單位和個人的報案；②發(fā)現犯罪事實的任何單位和個人的舉報；③被害人舉報；④被害人控告；⑤犯罪人自首；⑥人民檢察院或人民法院的移送。而且，《刑事訴訟法》第108條第1 款明確規(guī)定，任何單位和個人發(fā)現有犯罪事實或者犯罪嫌疑人，“有權利也有義務向公安機關、人民檢察院或者人民法院報案或者舉報”。不過，《治安管理處罰法》并未設置類似的規(guī)定。

　　只有“發(fā)現有犯罪事實或者犯罪嫌疑人”的“任何單位和個人”才有“義務”報案或者舉報，并不妥當。其理由是：(1)一定比例的老年人事實上已經無力舉報或控告。2015年，部分失能和完全失能老年人將達到4000萬。他們在遭受家庭成員侵害的情況下無力舉報或控告。(2)一定比例的能舉報或控告的老年人受到家庭成員的控制而沒有機會舉報或控告。(3)一定比例的能舉報或控告的老年人存在顧慮。某些受害年老年人認為家丑不應外揚。一些受害老年人感到害羞、尷尬而不愿意舉報或控告。一些受害老年人認為自己過去不周地對待加害人，而理應遭受懲罰。一些受害老年人擔心如果控告，則可能遭到報復。一些受害人擔心自己即使控告或者舉報也無濟于事。(4)發(fā)現人可以行為不構成犯罪為借口而拒絕報案或舉報。

　　立法應該規(guī)定，若發(fā)現有現行《老年人權益保障法》第77-79條規(guī)定的違法行為，就必須報案或者舉報。具體構想是：(1)義務人為任何單位和個人。(2)屬性。報案或者舉報系義務。(3)方式既可以采取書面形式或口頭形式，也可以采取電子形式。(4)為了保護受害人的合法權益，應盡快報案或者舉報，例如自發(fā)現時起1小時之內。(5)內容主要包括受害老年人的姓名和地址、報案人、加害人、受害的性質和程度、知悉的渠道。(6)接到報案或者舉報的機構應該進行登記。(7) 如果義務人拒不報案或舉報，則應和繼續(xù)實施違法行為的家庭成員承擔連帶賠償責任。其理由是：①既然法律明確要求發(fā)現有犯罪事實的任何單位和個人必須報案或者舉報，未實施即為違法；②老年受害人此后繼續(xù)遭受家庭成員的侵害，因而有新的損害；③未報案或者舉報致使實施侵害的家庭成員，未得到教育甚或懲罰，而發(fā)生了新侵害，因而未報案或者舉報與新受到的損害之間具有因果關系。④未報案或者舉報者在主觀上明知或應知家庭成員對老年人的傷害具有循環(huán)性甚或升級性，因而在主觀上是故意的?？傊?，《侵權責任法》第6條第1款的要件已經得到滿足。

　　此外，為了保護報案人或者舉報人的合法權益，還應作出以下規(guī)定：(1)接受報案或者舉報的機關應該對報案人或者舉報人的身份加以保密。(2)免除責任。只要報案人或者舉報人不是捏造事實、偽造證據，即使報案、舉報的事實有出入，甚至是錯告的，也應該免除法律責任。

　　二、組建專門的國家機關

　　目前，依現行《老年人權益保障法》第77-79條之規(guī)定，查明家庭成員對老年人所為違法行為的機關分為三類：(1)如果干涉老年人婚姻自由、遺棄輕微，則由“有關組織”查明事實。其他九類違法行為也應如此。(2)如果其中的行為構成違反治安管理的行為，則由“履行”“維護社會治安秩序，制止危害社會治安秩序的行為”之“職責”的公安機關(《人民警察法》第6條第2項)(可被稱為“治安公安機關”)查明事實。(3)如果其中的行為構成犯罪，則由“履行”“預防、制止和偵查違法犯罪活動”之“職責”的公安機關(《人民警察法》第6條第1項)(可被稱為“刑偵公安機關”)查明事實。

　　根據違法性的輕重確定不同的查明事實的組織或者機關，并不妥當。其理由是：(1)這給當事人報案、舉報、控告設置了障礙。(2)這給“有關組織”、“治安公安機關”、“刑偵公安機關”相互推諉提供了依據。目前，“一些機關、單位或組織，認為子女虐待、遺棄老人都是家庭糾紛，不好管也不愿管”。(3)“有關組織”未必擁有足夠的人力、物力、財力。

　　立法應該規(guī)定，組建一個負責查明現行《老年人權益保障法》第77-79條規(guī)定的違法行為的專門國家機關。具體構想是：從治安公安機關劃分出部分人員成立專門的機構。該機關可被稱為“涉老家庭違法行為公安機關”。

　　此外，這一機關的工作人員還應接受特殊培訓。其理由是：(1)區(qū)分虐待和意外事故不易；(2)區(qū)分健康惡化與遺棄也不易；(3)查明侵占財產的案件可能需要會計學等專門的知識；(4)需要特別的交流技巧。

　　三、“涉老家庭違法行為公安機關”的權責

　　依《老年人權益保障法》第77條之規(guī)定，“有關組織”的職權是：“批評教育”。依《治安管理處罰法》，“治安公安機關”的職權是：警告、罰款、行政拘留。依現行《刑事訴訟法》，刑偵公安機關的職權是：拘傳、取保候審、監(jiān)視居住、拘留、逮捕。

　　“涉老家庭違法行為公安機關”的職權、職責應這樣配置：(1)承擔服務職責。該機關受理報案、舉報、控告之后，應“立即”確保老年人獲得生活資料或醫(yī)療服務，例如聯(lián)系醫(yī)生上門診治、送往醫(yī)院、送飯上門、責令加害人返還被盜財產或提供住房等。應該指出，確保受害老年人獲得生活資料具有可行性。國辦發(fā)[2011]60號文件指出，“社會養(yǎng)老服務體系”“主要由居家養(yǎng)老、社區(qū)養(yǎng)老和機構養(yǎng)老等三個有機部分組成”；“居家養(yǎng)老服務”“以上門服務為主要形式”，以“提供家務勞動、家庭保健、輔具配置、送飯上門、無障礙改造、緊急呼叫和安全援助”為內容;“機構養(yǎng)老服務”機構分為“老年養(yǎng)護機構和其他類型的養(yǎng)老機構”兩類，前者“主要為失能、半失能的老年人提供專門服務，重點實現以下功能：1.生活照料……2.康復護理……3.緊急救援”，而后者“為不同類型的老年人提供集中照料等服務”；“到2015年”，該體系“基本形成”。當然，所涉及的費用由違法行為人支付。

　　(2)承擔保護的職責?！吧胬霞彝ミ`法行為公安機關”應該防止發(fā)生迫在眉睫的新?lián)p害，例如責令加害人遷出老年人居住的住所、責令加害人停止侵害等。

　　(3)支持訴訟的職責?！吧胬霞彝ミ`法行為公安機關”應為決定民事起訴、刑事自訴的老年人提供全面的支持。而且，“涉老家庭違法行為公安機關”認定的事實應得到法院的認可。否則，當事人及其代理人必須重復公安機關的工作，浪費了人力、物力、財力。而且，該機關認定事實時采用的證明標準更高。

　　(4)調解的職責?！吧胬霞彝ミ`法行為公安機關”可以就民事責任進行調解。如果受害人予以諒解，則可以免除行政處罰。這既有利于教育違法行為人，又有利于消除加害人和受害人之間的對立情緒。

　　(5)享有行政處罰權。如果家庭成員實施的違法行為構成違反治安管理處罰的行為且，則依法給予警告、罰款、行政拘留。

　　(6)享有對實施違法行為的家庭進行批評教育、責令具結悔過之權。

　　四、“涉老家庭違法行為公安機關”遵循的程序

　　依《治安管理處罰法》和現行《刑事訴訟法》的有關規(guī)定，治安公安機關調查和刑偵公安機關偵查的主要區(qū)別是：(1)前者不包括“強制措施”。治安公安機關在調查過程中不能采取強制措施。(2)詢問查證的時間不同。治安公安機關傳喚后詢問查證的時間通?！安坏贸^八小時”(《治安管理處罰法》第83條第1款)。刑偵公安機關“傳喚、據傳持續(xù)的時間不得超過12小時”(《刑事訴訟法》第117條第2款)。(3)只有刑偵公安機關有權搜查和通緝。

　　立法應該規(guī)定，“涉老家庭違法行為公安機關”可依《治安管理處罰法》的規(guī)定加以調查，另一方面應被賦予較大的程序權。即為了最大限度地保護老年人的合法權益，“涉老家庭違法行為公安機關”應享有搜查權。