中國(guó)比較法學(xué)四十年：回顧與展望

? ? 今年是中國(guó)改革開(kāi)放40年，各個(gè)行業(yè)和學(xué)科開(kāi)始舉行一些紀(jì)念和慶?；顒?dòng)。參與這些活動(dòng)雖不免有湊熱鬧之嫌，但我還是想“驀然回首”，從比較法學(xué)一位老兵的角度，回顧這個(gè)學(xué)科的經(jīng)歷，展望未來(lái)的走向。

? ? “文革”剛剛結(jié)束，我于1977年參加高考，1978年3月入學(xué)。屈指算來(lái)，進(jìn)入“法律系統(tǒng)”整整40年。我上大學(xué)期間，恰值反思“文革”教訓(xùn)。人們當(dāng)時(shí)有個(gè)共識(shí)，認(rèn)為“文革”浩劫是中國(guó)古代專制主義的翻版。我也這樣認(rèn)為，恨屋及烏，便對(duì)“國(guó)粹”不以為然，甚至有些反感，開(kāi)始如魯迅所主張那樣，盡量少讀或不讀中國(guó)書。與此同時(shí)，我的興趣轉(zhuǎn)向外法史和比較法學(xué)。

? ? 改革開(kāi)放以來(lái)，中國(guó)比較法學(xué)大體上可分為三個(gè)階段。

? ? 第一階段（1978—1992）是“重新開(kāi)眼看世界”的比較法學(xué)。近代史上，閉關(guān)自守的中國(guó)突然遭遇“三千年未有之大變局”，在“開(kāi)眼看世界”中，人們發(fā)現(xiàn)固有傳統(tǒng)存在某些缺陷，而西方等“蠻夷之邦”的器物、制度和觀念，卻有許多值得學(xué)習(xí)之處，于是便有洋務(wù)運(yùn)動(dòng)、戊戌變法和“五四”運(yùn)動(dòng)?！拔母铩苯Y(jié)束后，中國(guó)再次“開(kāi)眼看世界”，急切了解國(guó)外法治和法學(xué)的發(fā)展?fàn)顩r。在這種背景之下，中國(guó)比較法學(xué)得到了迅速恢復(fù)和發(fā)展。在這個(gè)過(guò)程中，影響最大的是“三三四”。

? ? 第一個(gè)“三”是三份期刊，即《法學(xué)譯叢》、《中外法學(xué)》和《比較法研究》，它們是當(dāng)時(shí)比較法學(xué)的重要載體，也是中國(guó)了解域外法治和法學(xué)的重要窗口。

? ? 第二個(gè)“三”是三個(gè)代表人物，即潘漢典、沈宗靈和龔祥瑞，潘先生主持《法學(xué)譯叢》并親自翻譯了許多重要的比較法文章和著作；沈先生的《比較法總論》（1987）成為中國(guó)當(dāng)時(shí)最有影響的比較法學(xué)專著；龔先生以其深厚的學(xué)術(shù)功底和新材料所撰著的《比較憲法與行政法》（1985）一書，令人耳目一新。

? ? “三三四”中的“四”是指四部重要著作，除了上述所提及的兩部比較學(xué)專著，還有兩部重要譯著，一部是勒內(nèi)·達(dá)維德的《當(dāng)代主要法律體系》（1984，漆竹生譯），另一部是茨威格特和克茨的《比較法總論》（1992，潘漢典等譯）。

? ? 第二階段（1993—2008）是學(xué)以致用的比較法學(xué)。隨著改革的深入、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和適應(yīng)“入世”需要，中國(guó)開(kāi)始改革經(jīng)濟(jì)體制和推進(jìn)民主政治。在這個(gè)過(guò)程中，中國(guó)的比較法學(xué)努力引進(jìn)國(guó)外的法治經(jīng)驗(yàn)和法學(xué)理論，以為中國(guó)法治的發(fā)展提供可資借鑒的經(jīng)驗(yàn)。在這個(gè)階段，比較法學(xué)的成果和方法對(duì)中國(guó)的立法和司法改革具有影響，在商法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域，影響尤其明顯。在法學(xué)教學(xué)和研究中，除了出版一些比較法學(xué)的理論著作和譯著，還出版了許多部門法的比較著作和譯著，其中比較憲法和司法制度的研究得到了特別重視。在比較法學(xué)在尋求理論與實(shí)踐相結(jié)合的過(guò)程中，視域得到進(jìn)一步擴(kuò)展，深度也超過(guò)上一個(gè)階段。

? ? 第三階段（2008—至今）是致力于融合與超越的比較法學(xué)。美國(guó)的金融危機(jī)不僅對(duì)美國(guó)造成了重創(chuàng)，而且對(duì)整個(gè)西方產(chǎn)生了重要影響。盡管冷戰(zhàn)時(shí)期的陰影依舊盤桓，有時(shí)回光返照，但福山關(guān)于“歷史終結(jié)”的預(yù)言，卻開(kāi)始以一種吊詭的方式兌現(xiàn)，而亨廷頓“文明沖突”的危言也在某種程度上一語(yǔ)成讖。隨后，美國(guó)開(kāi)始收縮，從全球化的領(lǐng)頭羊，逐漸變?yōu)槿蚧慕O腳石。歐洲一些發(fā)達(dá)國(guó)家開(kāi)始急劇分化，要么被“福利國(guó)家”的模式拖累的債臺(tái)高筑，要么迎合民粹主義的街舞而返歸民族國(guó)家的舊路。與此同時(shí)，中國(guó)成為世界舞臺(tái)的一支新型力量，并從原來(lái)的“迎進(jìn)來(lái)”轉(zhuǎn)向“走出去”。在這個(gè)階段，中國(guó)的比較法學(xué)積極進(jìn)行不同法系和不同國(guó)家法律制度的深度比較，主動(dòng)參與和推動(dòng)不同法律文明和法律文化之間的平等對(duì)話，從而冷靜地探索中國(guó)法治的發(fā)展模式，推進(jìn)不同法律文明和法律文化之間的相互包容和互相借鑒。

? ? 40年來(lái)，中國(guó)比較法學(xué)作為中國(guó)法學(xué)的一部分，并與其他法學(xué)領(lǐng)域一道，在以下幾個(gè)方面做出努力和貢獻(xiàn)：

? ? （1）通過(guò)不同法律現(xiàn)代化模式的比較，拓展了法律現(xiàn)代化的視野，推進(jìn)了中國(guó)法律現(xiàn)代化；

? ? （2）通過(guò)比較不同法治概念和模式，推動(dòng)了中國(guó)法治的發(fā)展，并為探索中國(guó)法制模式做出了貢獻(xiàn)；

? ? （3）通過(guò)不同憲制的比較研究，深化了對(duì)民主和憲制的理解；

? ? （4）通過(guò)對(duì)人權(quán)和公民權(quán)利的比較研究，推動(dòng)了中國(guó)人權(quán)事業(yè)的發(fā)展；

? ? （5）通過(guò)民事和商事法律的比較研究，建構(gòu)出與中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基本相適應(yīng)的法律制度；

? ? （6）通過(guò)擴(kuò)展研究范圍，比較法的對(duì)象從關(guān)注歐美等發(fā)達(dá)國(guó)家的法律，擴(kuò)展到關(guān)注非洲、西亞、南亞以及東南亞等發(fā)展中國(guó)家的法律，并形成了許多區(qū)域和國(guó)別性的比較法成果；

? ? （7）比較法通過(guò)關(guān)注法律背后的歷史、宗教、政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化等宏觀背景和具體情境，超越了偏重法律概念、規(guī)則和制度文本研究的局限，推進(jìn)了中國(guó)法學(xué)研究的深度和厚度；

? ? （8）通過(guò)全球視野的比較法研究，推動(dòng)了法律全球化趨勢(shì)的研究和跨文明與跨文化的法律對(duì)話。

? ? 中國(guó)比較法學(xué)所取得的上述成績(jī)，是所有參與比較法學(xué)學(xué)者共同努力的結(jié)果。這里，我們除了應(yīng)感謝老一代比較法學(xué)者的領(lǐng)軍人物，還應(yīng)特別感謝前幾屆比較法學(xué)研究會(huì)的會(huì)長(zhǎng)（總干事），他們是沈宗靈教授、江平教授和劉兆興教授。

? ? 總之，沒(méi)有改革開(kāi)放就沒(méi)有中國(guó)法治和法學(xué)的發(fā)展，也就沒(méi)有中國(guó)比較法學(xué)的發(fā)展。我們今天通過(guò)回顧改革開(kāi)放以來(lái)中國(guó)比較法學(xué)的發(fā)展，在飲水思源的同時(shí)，更重要的意義在于進(jìn)一步推進(jìn)中國(guó)的改革開(kāi)放，并在改革開(kāi)放的大格局中，推進(jìn)中國(guó)比較法學(xué)的發(fā)展和繁榮。

? ? 我們站在當(dāng)下回顧過(guò)去時(shí)，無(wú)力改變過(guò)去，主要是面向未來(lái)。未來(lái)充滿不確定性，甚至潛伏許多吊詭和危機(jī)。比較法的發(fā)展必須因勢(shì)利導(dǎo)，順勢(shì)而為。所謂的“勢(shì)”就是中國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化情勢(shì)和世界的格局的走勢(shì)。就當(dāng)下而言，中國(guó)未來(lái)的比較法發(fā)展應(yīng)重視以下幾點(diǎn)。

? ? 第一，中國(guó)主動(dòng)時(shí)代的比較法。中國(guó)文化源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，自從成為世界文明的軸心之一，不但自身持續(xù)發(fā)展，而且對(duì)周邊地區(qū)產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。因此，“用夏變夷”乃是常態(tài)，即便遭受外族統(tǒng)治時(shí)期，這個(gè)邏輯仍在延續(xù)，統(tǒng)治者不得不接受中國(guó)的文化，并采用中國(guó)典章制度。然而，自近代遭遇西方，中國(guó)便一直疲于奔命，救亡圖存。復(fù)古之言、“中體西用”之論以及“中國(guó)文化復(fù)興”之說(shuō)，雖然不絕于耳且言之諄諄，但聽(tīng)者藐藐，收效甚微。俗話說(shuō)，敗軍之將何以言勇，落泊之士何以云貴？中國(guó)比較現(xiàn)實(shí)的選擇，仍是“師夷之長(zhǎng)技以制夷”。于是便有洋務(wù)運(yùn)動(dòng)、戊戌變法和建立民國(guó)的“師夷”嘗試。隨后，中國(guó)進(jìn)入了長(zhǎng)期的內(nèi)戰(zhàn)，無(wú)暇顧及重構(gòu)自己的文化傳統(tǒng)。新中國(guó)建立初期，雖然獲得了獨(dú)立，但一方面與傳統(tǒng)一刀兩斷，另一方面“以俄為師”，繼承傳統(tǒng)自然成為禁區(qū)。迨至“文革”浩劫，破舊立新，中國(guó)傳統(tǒng)遭到史無(wú)前例的摧殘。自改革開(kāi)放以來(lái)，中國(guó)首先解決了的挨餓問(wèn)題，同時(shí)開(kāi)始了第二輪“師夷”過(guò)程，倡導(dǎo)民主法治，引入市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和先進(jìn)科技等便是顯例。時(shí)至今日，中國(guó)才算真正擺脫了被動(dòng)局面，并開(kāi)始以主動(dòng)的姿態(tài)和能力出現(xiàn)在世界舞臺(tái)。當(dāng)此之際，我們應(yīng)該想想，中國(guó)向何處去？

? ? 毫無(wú)疑問(wèn)，法治是朝野的共識(shí)。但沒(méi)有合適的法治文化，法律概念和制度無(wú)論多么健全、“先進(jìn)”，都無(wú)法有效運(yùn)行。法治文化涉及法律信仰，法律不被信仰就形同虛設(shè)。從國(guó)外移植的法律制度，如果缺少法治文化支撐，就會(huì)水土不服，無(wú)法落地生根，難以開(kāi)花結(jié)果。實(shí)際上，中國(guó)傳統(tǒng)文化中蘊(yùn)藏著豐富的法律文化資源。當(dāng)然，從當(dāng)代適應(yīng)性的角度來(lái)考察，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化價(jià)值大體可分為三類：一是完全過(guò)時(shí)的價(jià)值，二是不完全過(guò)時(shí)的價(jià)值，三是完全不過(guò)時(shí)的價(jià)值。

? ? 第一類如“三綱”之類不平等的價(jià)值觀，“守節(jié)”之類的泛道德義務(wù)觀，以及嚴(yán)刑峻法的重刑主義等，對(duì)此類文化價(jià)值應(yīng)加以摒棄。

? ? 第二類如“民貴君輕”的民本主義，“法不阿貴”的平等執(zhí)法觀，以及“以理服人”的理智主義等，對(duì)此類價(jià)值可以進(jìn)行“版本升級(jí)”，使之具有現(xiàn)代適應(yīng)性。

? ? 第三類如“天人合一”和“道法自然”的天道觀，“道并行而不相悖，萬(wàn)物并育而不相害”的多元寬容觀，“伐放暴君”的政治正義觀，“一言既出，駟馬難追”的信義觀，“天下人皆相愛(ài)”的兼愛(ài)觀，以及“己所不欲，勿施于人”的平等道德觀等，此類價(jià)值應(yīng)加以發(fā)掘、提煉。

? ? 通過(guò)對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的提煉和升級(jí)，使之適應(yīng)當(dāng)代社會(huì)的需要，成為跨文化對(duì)話的核心話語(yǔ)。這種法治文化具有本土文化血脈和話語(yǔ)根基，易于得到我們的認(rèn)同和信仰。與此同時(shí)，這種經(jīng)過(guò)提煉和升級(jí)的中國(guó)法律文化，一旦實(shí)現(xiàn)“創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換”，被賦予新的含義并具有廣泛的包容性，就可能對(duì)世界法律文明和人類法律文化，做出重要的貢獻(xiàn)。在這個(gè)方面，我們的比較法學(xué)大有可為。

? ? 這里還應(yīng)注意以下幾點(diǎn)。

? ? 首先，重構(gòu)傳統(tǒng)法律文化，首先需要具備世界的眼光、當(dāng)代的視域以及詮釋學(xué)的功夫。

? ? 其次，重構(gòu)傳統(tǒng)法律文化，應(yīng)避免“中國(guó)文化優(yōu)越論”的狹隘和復(fù)古主義的倒退。我們的目標(biāo)是要避免像某些文明那樣，喪失自己的法律文化根基和遺忘自己的法律傳統(tǒng)，在精神上“無(wú)家可歸”；我們旨在使自己的傳統(tǒng)獲得鳳凰涅槃，使傳統(tǒng)法律文化實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)世再生，換言之，通過(guò)重構(gòu)過(guò)去而走向未來(lái)。

? ? 最后，重構(gòu)傳統(tǒng)法律文化，并非意味著中國(guó)文化自足，閉關(guān)自守，而是要繼續(xù)對(duì)外開(kāi)放。如果說(shuō)中國(guó)過(guò)去的四十年是開(kāi)放帶動(dòng)改革，未來(lái)的方向則應(yīng)是改革推進(jìn)開(kāi)放。這種開(kāi)放意味著進(jìn)一步敞開(kāi)胸懷，學(xué)習(xí)和借鑒包括西方在內(nèi)的一切外國(guó)外文明的重要成果。我們只有深化中國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)、法律社會(huì)和文化體制改革，才能更廣泛“包容他者”。老子有言：“江海所以能為百谷王者，以其善下之。”換言之，有容乃大。中華文明影響廣泛，延續(xù)至今，主要得益于其包括性。因此，在對(duì)傳統(tǒng)文化進(jìn)行“海底撈”的重構(gòu)的同時(shí)，我們應(yīng)對(duì)其他文明的優(yōu)秀成果、有益經(jīng)驗(yàn)和卓越智慧施展“吸星大法”。

? ? 第二，“第二軸心”時(shí)代的比較法。根據(jù)雅斯貝斯的世界歷史和文明演進(jìn)觀，“軸心時(shí)代”是指人類在散漫如星空的演進(jìn)過(guò)程中，逐漸出現(xiàn)了幾個(gè)影響較大文明“星系”。

? ? 第一軸心時(shí)代出現(xiàn)于公元前5/6世紀(jì)，重要標(biāo)志是人類社會(huì)開(kāi)始從自然中分離出來(lái)，人開(kāi)始從神的統(tǒng)治之下獨(dú)立出來(lái)，人們開(kāi)始思考人類與自然的關(guān)系，反思個(gè)人與群體的關(guān)系，并構(gòu)想可能的秩序，設(shè)計(jì)可欲的政體，并制定可心的法律。由此，社會(huì)從自發(fā)秩序步入自覺(jué)秩序。第一軸心時(shí)代的典型代表是中國(guó)、印度、古希臘、古羅馬。它們的理論思考和實(shí)踐嘗試，產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，對(duì)于整個(gè)人類文明的發(fā)展，起到了巨大的推動(dòng)作用。近代以來(lái)，西方在世界“一股獨(dú)大”，似乎世界只有一個(gè)“軸心”。但這并不構(gòu)成第二軸心時(shí)代，而是西方霸權(quán)時(shí)代。“二戰(zhàn)”之后，世界出現(xiàn)了以意識(shí)形態(tài)對(duì)抗為特征的兩大世界體系。冷戰(zhàn)結(jié)束后，西方的新自由主義頗有全球化之勢(shì)，然而好景不長(zhǎng)。自美國(guó)金融危機(jī)以來(lái)，天下大勢(shì)急劇變化，世界格局快速調(diào)整。西方現(xiàn)代化的動(dòng)能似乎耗散過(guò)多，出現(xiàn)了赤字，其經(jīng)濟(jì)體制、政治模式和法律范式，都出現(xiàn)一些困境。總體而言，近代以來(lái)西方主導(dǎo)和控制世界的局面，已經(jīng)走向終結(jié)。世界開(kāi)始進(jìn)入第二軸心時(shí)代。

? ? 今天，第二軸心時(shí)代露端倪，主要軸心文明是西方、中國(guó)、印度、伊斯蘭和俄羅斯等。在全球化時(shí)代的“地球村”中，不同文明因其文化價(jià)值、政治體制、社會(huì)制度以及生活方式存有差異，在頻繁的接觸和多維的交往中，難免發(fā)生碰撞和沖突。但是，不同文明也存在互惠合作、互動(dòng)交流和共贏交易。

? ? 首先，在西方主導(dǎo)的世界的時(shí)代，比較文化和法律的主要范式是中-西、印-西、伊-西和俄-西等比較，西方中心主主義的特征十分突出。在第二軸心時(shí)代，盡管西方仍略占優(yōu)勢(shì)，但文化和法律的比較研究，主要范式應(yīng)是幾大軸心文明之間的對(duì)話與交流。

? ? 其次，文化、文明或法律的比較研究，應(yīng)摒棄先進(jìn)與落后之分，主張“法律西方主義”固然錯(cuò)誤，而堅(jiān)持“法律東方主義”，也失之偏頗，至于“21世紀(jì)是東方的世紀(jì)“之類的說(shuō)法，也不可取。在第二軸心時(shí)代，最重要的不是要以新“拳王”取代老拳王，而是要把“拳壇”變成論壇。不同文明通過(guò)交流和對(duì)話，相互包容，取長(zhǎng)補(bǔ)短，和而不同。換言之，未來(lái)世界可以期待的局面是“大同大異”，即在協(xié)商和對(duì)話的基礎(chǔ)上，不同文明達(dá)成基本共識(shí)，作為交往和相處的“底線”，同時(shí)在生活方式上，保持多樣性。

? ? 再次，近代以來(lái)，西方的現(xiàn)代化席卷世界，為了應(yīng)對(duì)西方的挑戰(zhàn)，非西方社會(huì)不得不改造甚至拋棄自己的傳統(tǒng)，比較法研究便采取了“傳統(tǒng)與現(xiàn)代”的二元敘事模式，前者代表落后，后者代表進(jìn)步。在第二軸心時(shí)代，文明的比較法研究應(yīng)超越傳統(tǒng)與現(xiàn)代的劃分，通過(guò)重構(gòu)和升華傳統(tǒng)，聯(lián)通古今之維。

? ? 最后，傳統(tǒng)比較法的主要方法是觀察者視角的功能主義，在第二軸心時(shí)代的跨文明和跨文化的法律比較，必須超越旁觀者視角的功能比較方法，同時(shí)參與者的意義比較進(jìn)路，即通過(guò)“移情遷入”式理解和對(duì)話溝通，體悟不同文明和文化的法律意義。

? ? 第三，新科技革命時(shí)代的比較法學(xué)。晚近科技的發(fā)展，日新月異，新成果令人目不暇接，其中最引人矚目的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)以及人工智能技術(shù)的發(fā)展。這些新成果的應(yīng)用，帶來(lái)了許多便利，產(chǎn)生了巨大的經(jīng)濟(jì)效益，也引發(fā)一些許多問(wèn)題。目前法學(xué)界的研究主要限于技術(shù)層次，即從法律角度如何規(guī)制這些新技術(shù)的應(yīng)用所帶來(lái)的問(wèn)題和風(fēng)險(xiǎn)，如網(wǎng)絡(luò)安全、網(wǎng)絡(luò)犯罪以及個(gè)人隱私權(quán)的保護(hù)等。然而，更為重要的是，每次重大科技革命，都會(huì)引起社會(huì)結(jié)構(gòu)、社會(huì)關(guān)系和和社會(huì)價(jià)值的重要變革。歷史上，弓箭的發(fā)明和使用，推動(dòng)狩獵-采集社會(huì)轉(zhuǎn)向游牧社會(huì)；鐵的發(fā)現(xiàn)和廣泛應(yīng)用，推動(dòng)游牧社會(huì)轉(zhuǎn)向農(nóng)耕社會(huì)；蒸汽機(jī)的發(fā)明，引發(fā)了近代工業(yè)革命和社會(huì)現(xiàn)代化。在當(dāng)代，計(jì)算機(jī)技術(shù)的廣泛應(yīng)用，使人類邁入信息社會(huì)。我們除了從法律規(guī)制的視角關(guān)注新科技革命，還應(yīng)從更高層次關(guān)注新科技革命引發(fā)的社會(huì)結(jié)構(gòu)、關(guān)系和價(jià)值的重大變革，以及由此引發(fā)的法律范式的重大轉(zhuǎn)變。

? ? 第一，網(wǎng)絡(luò)法權(quán)威美國(guó)學(xué)者萊斯格教授提出了“代碼即法律”，一方面揭示了編碼師就是網(wǎng)絡(luò)的立法者，另一方面揭示了立法可以是純技術(shù)性建構(gòu)，無(wú)需符合道德、倫理等正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)，也無(wú)需訴求民主程序。與此同時(shí)，德國(guó)學(xué)者盧曼基于計(jì)算機(jī)技術(shù)、控制論和生物學(xué)成果，建構(gòu)了他的自創(chuàng)生法律系統(tǒng)論。他明確提出“法律即代碼”的命題，法律系統(tǒng)如計(jì)算機(jī)的操作系統(tǒng)，法律的基于合法/非法的二值代碼建構(gòu)，如計(jì)算機(jī)基于0/1的二值編碼，法律的綱要化，如計(jì)算機(jī)的程序化，法律系統(tǒng)的自創(chuàng)生運(yùn)作，類似人工智能機(jī)器的自主運(yùn)算和決斷。由此，盧曼法律系統(tǒng)論的角度揭示了法律的技術(shù)性和事實(shí)性，而道德則不過(guò)是一個(gè)不同于法律系統(tǒng)的社會(huì)子系統(tǒng)，只是作為法律系統(tǒng)的環(huán)境，而不是作為法律正當(dāng)性基礎(chǔ)的“高級(jí)法”。與此同時(shí)，正義也不是衡量法律的正當(dāng)性的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。在他看來(lái)，法律的正義性，不在于法律符合正義內(nèi)容，而是法律系統(tǒng)的統(tǒng)一性和運(yùn)作的持續(xù)性?！按a即法律”和“法律即代碼”這兩個(gè)命題合起來(lái)，顛覆了整個(gè)傳統(tǒng)法學(xué)理論，法律與政治、經(jīng)濟(jì)、宗教剝離開(kāi)來(lái)，罩在法律之上的道德、倫理“龍袍”被徹底脫掉，由此，法律的“皇帝新衣”裸露無(wú)遺。這樣一來(lái)，所有傳統(tǒng)的法理學(xué)各家學(xué)說(shuō)，無(wú)論是經(jīng)濟(jì)決定論、政治決定論、道德決定論以及歷史決定論，都是錯(cuò)覺(jué)，“真相”需要重構(gòu)。更重要的是，法律如果原本就是一種“價(jià)值無(wú)涉”的代碼或是一個(gè)自創(chuàng)生的功能子系統(tǒng)，我們?nèi)祟愖咝量鄬ひ捯?，驀然回首，發(fā)現(xiàn)“皇帝新衣”的“那人正在燈火闌珊處”，我們將會(huì)處于怎樣的尷尬！如果萊斯格和盧曼的理論成立，我們?cè)诜深I(lǐng)域，將面臨“神創(chuàng)說(shuō)”被“進(jìn)化論”所取代的窘境，以及由“地心說(shuō)”轉(zhuǎn)向“日心說(shuō)”再轉(zhuǎn)向“宇宙無(wú)中心說(shuō)”的尷尬。還有，法律的正當(dāng)性基礎(chǔ)如果原本就子虛烏有，乃是一種假象，那么，我們關(guān)于良法與惡法之爭(zhēng)就毫無(wú)意義，而文明在法律面前的命運(yùn)，一直且只能托付于“法律與正義偶連性”。我們是否能夠接受這種結(jié)論？

? ? 第二，早期的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，除了提供豐富的信息，還營(yíng)造了一個(gè)匿名化的虛擬世界，從實(shí)質(zhì)上擴(kuò)大了人們的交流范圍，并擴(kuò)展了人們自由的空間。但是，由于編碼師和運(yùn)營(yíng)商仍然掌握網(wǎng)絡(luò)的控制權(quán)，加上國(guó)家的規(guī)制，其改變社會(huì)結(jié)構(gòu)、關(guān)系和價(jià)值的潛能比較有限。但是，區(qū)塊鏈的產(chǎn)生，標(biāo)志著網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的嶄新階段。

? ? 區(qū)塊鏈?zhǔn)欠植际綌?shù)據(jù)存儲(chǔ)、點(diǎn)對(duì)點(diǎn)傳輸、共識(shí)機(jī)制以及加密算法等計(jì)算機(jī)技術(shù)的新型應(yīng)用模式。區(qū)塊鏈的進(jìn)化方式是： 區(qū)塊鏈1.0——數(shù)字貨幣； 區(qū)塊鏈2.0——數(shù)字資產(chǎn)與智能合約； 區(qū)塊鏈3.0——區(qū)塊鏈自洽組織、區(qū)塊鏈自洽公司、區(qū)塊鏈大社會(huì)（科學(xué)，醫(yī)療，教育，區(qū)塊鏈+人工智能）。區(qū)塊鏈也是網(wǎng)絡(luò)。這個(gè)匿名自愿鏈接的加密網(wǎng)絡(luò)，與傳統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)不同，它不再受代碼師和運(yùn)營(yíng)商的操縱，甚至不受政府的控制。區(qū)塊鏈?zhǔn)莻€(gè)大數(shù)據(jù)庫(kù)，但與傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫(kù)不同，它不僅能夠儲(chǔ)存信息和傳播信息，而且能夠轉(zhuǎn)移價(jià)值。區(qū)塊鏈?zhǔn)且环N合約，但這種智能合約與傳統(tǒng)合約不同，它具有自動(dòng)執(zhí)行的效力，以“不能違約”的技術(shù)使傳統(tǒng)“不敢違約”的法律機(jī)制成為蛇足鳳角，從而為人們跨區(qū)域的匿名合作，提供了一種交易成本幾乎為零的可靠信用保障機(jī)制。如果我們結(jié)合移動(dòng)支付、共享單車、流量變現(xiàn)和直播答題等新的網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用模式，對(duì)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)晚近發(fā)展帶來(lái)的巨大沖擊和可能變革，印象就會(huì)更加突出。網(wǎng)絡(luò)逐漸把生產(chǎn)與生活、生產(chǎn)與消費(fèi)、生產(chǎn)與管理等集為一體。實(shí)際上，人們以更多協(xié)作主義超越個(gè)人主義和國(guó)家主義，共享經(jīng)濟(jì)已經(jīng)超越了傳統(tǒng)所有權(quán)觀念，使用開(kāi)始重于占有，共享和責(zé)任的概念可能取代權(quán)利與義務(wù)范式，作為現(xiàn)代法范式的主體性、個(gè)人自治和意志自由概念，都將受到?jīng)_擊。

? ? 第三，人工智能技術(shù)的發(fā)展，人-機(jī)結(jié)合的深度學(xué)習(xí)及其應(yīng)用潛能，結(jié)構(gòu)功能主義法律“自動(dòng)售貨機(jī)”的隱喻已經(jīng)相形見(jiàn)絀，而功能結(jié)構(gòu)主義法律“變形金剛”的隱喻也顯得不合時(shí)宜。人-機(jī)結(jié)合會(huì)打破有機(jī)與無(wú)機(jī)的嚴(yán)格界線，從而挑戰(zhàn)人類中心主義和整個(gè)人文主義個(gè)人主義傳統(tǒng)。對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，人本的主體性法范式可能走向終結(jié)，需要重新思考人與物關(guān)系以及物的主體性。換言之，人類不僅走向后現(xiàn)代、后民族國(guó)家，還將進(jìn)入后人類。這樣一來(lái)，傳統(tǒng)的法范式面臨重大轉(zhuǎn)型，余盛峰博士關(guān)于“法律消亡”的觀點(diǎn)和魯楠博士對(duì)于后人類主義法范式的說(shuō)法，絕非危言聳聽(tīng)，至少法律的基本概念、適用范圍和應(yīng)用方式會(huì)發(fā)生巨大變化。

? ? 面對(duì)科技發(fā)展帶來(lái)的挑戰(zhàn)和機(jī)會(huì)，比較法學(xué)未來(lái)應(yīng)重視以下幾個(gè)維度:

? ? （1）功能主義，尤其是動(dòng)態(tài)和自創(chuàng)生功能主義，不再拘泥于傳統(tǒng)的法律概念、規(guī)則以及法律淵源，也不再囿于對(duì)法律結(jié)構(gòu)主義的理解，更要超越傳統(tǒng)大陸法系、普通法系等法系劃分和法律部門的劃分。

? ? （2）多元主義，除了關(guān)注國(guó)家法，還應(yīng)關(guān)注跨國(guó)法，全球法，私人行動(dòng)者之間以及他們與政府、組織之間的協(xié)議法，以及共同體/社群法等；除了關(guān)注法律的規(guī)制作用，尤其應(yīng)該重視法律的協(xié)約作用，即通過(guò)法創(chuàng)造新型合作方式，成就更多事業(yè)。

? ? （3）情境主義，即關(guān)注法律產(chǎn)生和應(yīng)用的場(chǎng)域，尤其關(guān)注法律的宗教、歷史和文化背景和“地方知識(shí)”場(chǎng)景。

? ? （4）在新的世界格局中，通過(guò)跨文明和跨文化的法律對(duì)話，達(dá)成某些新的基本共識(shí)，尤其是重建新型人權(quán)體系，作為功能主義、多元主義和情境主義的“底盤”。（高鴻鈞，清華大學(xué)法學(xué)院教授）