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上半場發(fā)言人杜濤:區(qū)際民事訴訟中港澳臺法律的查明

時間:2018-08-09   來源:  責任編輯:fml

各位領(lǐng)導、各位專家學者:

  大家好!謝謝主持人,我這個題目相對比較簡單,肯定按時介紹,我主要是提出一個問題,順便請教一下在座海峽兩岸的專家。剛才馮霞教授對我們兩岸的區(qū)際私法協(xié)助做了詳細的介紹。我這里借著馮霞教授的話題,就一個案例來講一下兩岸之間在具體案件當中,從大陸角度怎么樣查找臺灣法律,通過這個案例怎么樣解決兩岸之間法律沖突的一些想法。

  我先介紹一下案例情況。我們?nèi)A東政法大學外國查明中心今年收到上海市徐匯區(qū)人民法院發(fā)來的《委托鑒定申請書》,讓我們出法律意見。這個案子提出了一個非常重要的問題,案件情況很簡單。臺灣臺北市一對夫妻結(jié)婚于1974年,2003年的時候男方在上海買了一套房子,到2016年兩個人離婚,離婚以后到今年,兩個人就上海房子發(fā)生爭議,女的到上海房子所在地的徐匯法院起訴男方,要求房子分一半,依據(jù)的是大陸法律,大陸法律是夫妻財產(chǎn)共同所有制,離婚就是一人一半,要求依據(jù)大陸法律分一半,當然還有一些存款,這個不討論,我們主要討論房子。男方提出抗辯,說不應(yīng)該適用大陸法律,雖然房子在大陸,我們是夫妻關(guān)系,根據(jù)大陸的沖突法應(yīng)該適用臺灣法律,臺灣法律是夫妻分別財產(chǎn),各歸各有,這個房子是男方以自己名字買的,房產(chǎn)證上是寫的男方名字,是個人財產(chǎn),因此你不能分,是夫妻各自的財產(chǎn)。這時候就發(fā)生爭議了,一方要求適用大陸法律一人一半,另一方要求適用臺灣法律,不能分。臺灣分別財產(chǎn)制是他自己的財產(chǎn),不能分,法院也搞不清楚臺灣法律是這樣規(guī)定的嗎?就算是個人財產(chǎn)制就不能分嗎?要求我們中心給他們出法律意見。這個問題比較復雜,大陸解決臺灣和大陸之間的選擇問題,統(tǒng)一適用《法律適用法》。這幾個條文之間有沖突或者有競合。首先是24條說夫妻財產(chǎn)關(guān)系,當事人何以選擇,沒有選擇的適用雙方共同居所地法,如果再沒有就適用國際法。本案雙方共居在臺北,按照24條好像適用臺灣法律。但女方說27條訴訟離婚應(yīng)該適用《法院立法》,雖然這個案件不是離婚,但是離婚之后的財產(chǎn)分割問題,按照以前《民法通則的司法解釋》,離婚以及由離婚引起的財產(chǎn)分割均適用法院立法。所以如果按照大陸以前的解釋,離婚財產(chǎn)分割也適用法院立法。這是一個離婚引起的財產(chǎn)分割問題,應(yīng)該適用27條按照法院立法、大陸法。還有一個抗辯說,分割財產(chǎn)是一個不動產(chǎn)房屋,36條不動產(chǎn)物權(quán)適用不動產(chǎn)所在地法律,所在地在上海,也應(yīng)該適用大陸法。女方提出這樣的兩個抗辯,這個案件就涉及到到底用大陸法還是用臺灣法的問題。

  我們跟法官建議,我個人觀點是適用24條,因為夫妻關(guān)系是廣義的,包括離婚之后的夫妻財產(chǎn)分割,而且這里面跟《物權(quán)法》是兩個不同的法律關(guān)系,男方在大陸買的房子,這個房子物權(quán)是適用大陸法,沒有問題,房子是男方的。但由于他們兩個是夫妻關(guān)系,他們夫妻關(guān)系終止以后,男方根據(jù)大陸《物權(quán)法》所擁有的財產(chǎn)在夫妻之間怎么分配,是屬于夫妻財產(chǎn)的問題,所以應(yīng)該適用24條。適用24條的結(jié)果是這個案件要適用臺灣法。根據(jù)臺灣法律,是不是要支持男方觀點,是男方個人財產(chǎn),妻子不能分?這就需要對臺灣法的查明和解釋,我就請了臺灣教授。類似的案件很多,就這個案件我想請教在座各位老師,這種情況在國際私法上,如何適用法律、選擇法律,24條、27條關(guān)系怎么界定。第二,按照臺灣法律,是不是夫妻個人所有財產(chǎn)在婚姻解體后另一方就不能分配了,大陸共同財產(chǎn)制是可以分的,而按照臺灣法律,男方財產(chǎn)女方就不能分?這個案件還涉及到一個問題,就是出去夫妻財產(chǎn)是適用臺灣法律,臺灣是男方和女方個人所有,最后的分割又適用大陸法律會造成一個問題,就是女方不能分。按照臺灣法律,財產(chǎn)要進行分配。

  我發(fā)現(xiàn)這個案件單獨適用大陸法和單獨適用臺灣法都不太好,這是我明天在國際私法年會上要討論的問題,就是拋棄法律沖突的觀念,要采用法律共享的觀念,用這個觀念解決兩岸沖突會更加合適,謝謝各位。

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