尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)，各位老師：大家上午好！很高興有這樣的機會報告一下自己對于中國民法典便咱的一些不成熟的思考。

?????中國民法典編纂工作必須要秉承一種妥當(dāng)?shù)姆ǖ溆^念，才能夠找準(zhǔn)這次民法典編纂工作真正的重點和要點，從而真正的推進中國的法制建設(shè)工作。坦率的說，在當(dāng)下正在進行的民法典編纂工作之中，似乎別沒有明確一個真正的法典觀念作為總的指導(dǎo)思想，我們很多人在談民法典編纂，但是我們通過對于民法典編纂究竟解決什么問題?并沒有統(tǒng)一的看法。從民法典編纂的歷史來看，從來沒有一個國家純粹為了民法典編纂民法典，在歐洲大陸法系國家民法典編纂之所以成為標(biāo)準(zhǔn)的配置，主要因為要借助于民法典編纂，重新整合法律淵源體系，實現(xiàn)法律統(tǒng)一，完成民族國家的建構(gòu)，這樣的歷史任務(wù)在中國當(dāng)下并不存在，我們的問題是，在中國當(dāng)下究竟什么因素使得一部民法典對于我們而言不可或缺，對于這一問題的答案，我們認(rèn)為必須而且只能夠在中國法制發(fā)展的歷史軌跡中才能尋找到。

　　從上世紀(jì)80年代初期以來，隨著中國經(jīng)濟、社會的發(fā)展、改革，中國民法體系逐漸發(fā)展和完善，中國的民法立法在某種意義上采取了一種經(jīng)驗主義成熟一個、制定一個的模式，因此很多重要的民事立法往往伴隨著經(jīng)濟體制改革的步伐而前進，這樣的批發(fā)轉(zhuǎn)零售的立法模式，有其優(yōu)點，更加靈活而且具有可調(diào)試性，也有天然的缺陷，在不同歷史時期的民事單行法往往帶有不同時期的烙印，似乎看來存在很多矛盾不協(xié)調(diào)的地方，隨著中國市場經(jīng)濟體制建設(shè)的日增完善，對先前制定的各項民事單行法必須要進行通盤的反思、整理，消除彼此之間的沖突，彌補存在的缺漏，這項工作越來越迫切。我們認(rèn)為，這才是中國法制發(fā)展的特殊歷史軌跡給中國民法學(xué)者提出的真正課題，也是需要民法的編纂解決的真正恩情，這也是這次民法典編纂底線性的目標(biāo)和任務(wù)。基于這一點我們認(rèn)為，中國民法典編纂工作的重點必須是表現(xiàn)為立足于既有的法律基礎(chǔ)之上的完善與發(fā)展，也因為這一點中國民法典的編纂工作必然會表現(xiàn)出一定的匯編式的特點，而非全新的創(chuàng)造，中國民法典必然會與歐洲19世紀(jì)法典編纂運動中涌現(xiàn)出來的法典呈現(xiàn)出自己的特征，能夠認(rèn)可這種法典觀念和法典編纂的愿景，我們可以說，中國民法典編纂過程中，首先需要解決的問題，要把既有的民事法律淵源體系，特別是最高法院為主體的司法體系，在民事領(lǐng)域頒布的大量司法解釋，進行全面的清理、篩選和納入，作為我們這次民法典編纂重點和核心工作。

　　我曾經(jīng)向很多學(xué)者，特別是那些參與民法典編纂的學(xué)者提出兩個問題，在本次民法典編纂過程中，如何對待最高法院頒布的為數(shù)眾多的司法解釋。民法典編纂之后還有司法解釋嗎?在世界范圍內(nèi)能看到一個1000、2000條民法典與3000多條的司法解釋并存的局面嗎?沒有人清晰回答這兩個問題，司法解釋在中國民事司法實踐中發(fā)揮重要的作用，這一現(xiàn)象的出現(xiàn)有中國特殊的歷史語境，從積極的角度看，最高法院發(fā)布的各種司法解釋有效的回應(yīng)了民事領(lǐng)域規(guī)范缺失的問題，能夠指導(dǎo)法官的司法裁判活動，但司法解釋的發(fā)展，在當(dāng)下也已經(jīng)出現(xiàn)了一系列的問題，具體來說，我認(rèn)為一個比較形象的比喻，出現(xiàn)了立法者與司法者的交叉規(guī)范創(chuàng)作現(xiàn)象，舉一個例子來說，1994年制定擔(dān)保法，2000年最高法院發(fā)布了非常詳細(xì)的擔(dān)保法司法解釋，2007年有物權(quán)法，物權(quán)法中間也有關(guān)于擔(dān)保無權(quán)的相關(guān)內(nèi)容，隨著可以預(yù)見，我們將來制定民法典，我們又會有民法典中間的物權(quán)邊的相關(guān)內(nèi)容，在實踐過程中，有司法者所創(chuàng)造的司法解釋規(guī)則，有物權(quán)法創(chuàng)造的規(guī)則，后來物權(quán)法又被納入多了民法典之中的規(guī)則，者之間究竟是什么關(guān)系?這之間的表述存在不一致，這種不一致是有益的不一致，還是解釋上沒有意義的?這個問題在侵權(quán)責(zé)任法通過以后，如果處理侵權(quán)責(zé)任法中先前人事審查賠償司法解釋等等問題上，都是具有類似性的，隨著中國民法典便咱的推進，可以想像，民法領(lǐng)域所有的部門都會與先前通過的司法解釋之間形成一種全面覆蓋的關(guān)系，我們民法典編纂中不能夠有效的處理與先前存在的大量司法解釋的規(guī)范，不能形成一種很清晰的處理模式，民法典的編纂實際上只會導(dǎo)致我們國家法律淵源體系混亂的程度。從這個角度來說，其實也結(jié)合了主要結(jié)合歐洲大陸法系國家民法典編纂歷史經(jīng)驗來看，必須要通過這次民法典編纂重新劃定一下在民事領(lǐng)域立法權(quán)與司法權(quán)之間合理的邊界是什么?必須要認(rèn)識到類似于中國最高法院為主體的發(fā)布大規(guī)模條文式的司法解釋，在世界法制史上是非常特殊的歷史現(xiàn)象，能夠解決中國的問題，不可能也不應(yīng)該長期存在，通過民法典的編纂對先前的，特別是最高法院創(chuàng)設(shè)的大量合理的司法解釋規(guī)則納入到民法典之中，使它上升為正式的國家法規(guī)范，是民法典編纂非常重要的工作，同時也要把司法解釋中有一些不必要的、重復(fù)的、冗余的規(guī)范，純粹經(jīng)過非常簡單的解釋和操作就可以得到的規(guī)范，在民法典編纂中予以廢止，使得中國在民法領(lǐng)域的法律淵源體系實現(xiàn)新的整合和新的合理化，而后中國的法學(xué)家、中國的法官、中國的立法者可以統(tǒng)一的以一個民法典作為中國民法發(fā)展的一個新的出發(fā)點，而最高法院它的角色應(yīng)該是在日常的，通過具體個案裁判中日積月累的發(fā)展法律，完善中國的民事法律體系，中國的法學(xué)家主要的職能，就是對于民法典中間的條文進行解釋論的建構(gòu)，同時歸納、總結(jié)以最高法院為主所發(fā)布的裁決書中體現(xiàn)出來的對于規(guī)則的理解和適用以及發(fā)展，這樣的話，整個中國民法淵源體系中的各種構(gòu)成性的力量，能夠形成一種良好互助的關(guān)系。這個就是我們值得追求的，通過民法典實現(xiàn)的中國法制發(fā)展的可持續(xù)性的真正新的歷史時代的到來。

　　如果我們，甚至不能夠有勇氣回答以下的問題，民法通則將來有可能被取代，但是我們物權(quán)法領(lǐng)域的先秦各種擔(dān)保法相關(guān)的司法解釋，合同法司法解釋一、二等等，如果在接下來的分則編纂中不能把其中很好的規(guī)范進行整理、研究，把其中最好的規(guī)范納入到民法典之中，而仍然對這個問題視而不見，我認(rèn)為我們中國民法典編纂，在規(guī)范層面上似乎并沒有找到真正的立足點，以上是我一些不成熟的看法。請大家批評指正。謝謝。