第二單元：社會(huì)管理格局的法治創(chuàng)新

　　主持人：胡云騰(最高人民法院研究室主任、教授、博士生導(dǎo)師)

　　第二單元的主題是“社會(huì)管理格局的法治創(chuàng)新”，一共有四位報(bào)告人，四位評(píng)論人，他們分別來(lái)自于教學(xué)科研單位、司法機(jī)關(guān)。首先請(qǐng)劉坤輪博士發(fā)表演講，他演講的題目是“行政后撤與調(diào)解前伸—基于人民調(diào)解的宏觀與微觀分析"。

　　1.行政后撤與調(diào)解前伸——基于人民調(diào)解的宏觀與微觀分析

　　■報(bào)告人：劉坤輪(中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)教育研究所講師、法學(xué)博士)

　　尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位老師，十分感謝組委會(huì)給我這次機(jī)會(huì)，能讓我有就人民調(diào)解對(duì)社會(huì)管理創(chuàng)新的意義談一點(diǎn)粗淺的理解。同時(shí)，感謝河南省的司法行政機(jī)關(guān)的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，尤其是主管司法行政工作的楊驍廳長(zhǎng)。在他們對(duì)理論的關(guān)注下，才有了作為課題成果的這篇文章。

　　展開今天的演講之前，我先舉一個(gè)例子：在北京，我們都坐過(guò)公交車，售票員賣票，有的人離得近，有的人離得遠(yuǎn)，離得遠(yuǎn)的中間有人幫著遞一下，這個(gè)遞票的人是不是反對(duì)售票員賣票?如果是，那調(diào)解也是反對(duì)司法，反對(duì)法治了。

　　我舉的這個(gè)例子是說(shuō)，我們應(yīng)該告別單向度的思維，如果我們乘坐的是一列駛向治理現(xiàn)代化的客車，那么，眾多的糾紛解決方式就如客車?yán)锏氖燮眴T和傳遞車票的人。它們之間更多的是促成關(guān)系，而不是背反關(guān)系。

　　下面正式開始我的報(bào)告。

　　首先是提出問(wèn)題：為什么人民調(diào)解會(huì)重新復(fù)興。當(dāng)前，大調(diào)解語(yǔ)境下，我們對(duì)人民調(diào)解復(fù)興的研究基本上是從文化角度和功能角度來(lái)解釋原因。但法社會(huì)學(xué)講究以事實(shí)說(shuō)話，那么人民調(diào)解制度復(fù)興的現(xiàn)實(shí)合理性究竟可以在實(shí)踐中的哪些表征出找到支撐。描述性的經(jīng)驗(yàn)支撐在哪里?當(dāng)前學(xué)界對(duì)這個(gè)問(wèn)題的總結(jié)仍有可為之處，這就是本文所能夠進(jìn)行的一個(gè)重要邏輯前提。

　　第二，找宏觀事實(shí)印證：看看人民調(diào)解究竟走過(guò)了怎樣了脈絡(luò)。本文以《中國(guó)法律年鑒》的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)為分析材料，白描它所給出的人民調(diào)解解紛類型的變化。根據(jù)數(shù)據(jù)收集、整理、制圖，我們可以看到作為人民調(diào)解制度傳統(tǒng)解紛對(duì)象的婚姻家庭類糾紛，房屋、宅基地、債務(wù)、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)類糾紛，鄰里和損害賠償類糾紛，以及表征著傳統(tǒng)解紛領(lǐng)域變化的其他類糾紛。通過(guò)圖例所展示的各類糾紛的發(fā)展變化后，我們對(duì)人民調(diào)解制度解紛對(duì)象的紅宮變化進(jìn)行一個(gè)趨勢(shì)描述。發(fā)現(xiàn)整體上有這么幾個(gè)特點(diǎn)：

　　一，1990年之前，各類糾紛數(shù)量上都呈現(xiàn)一定的增長(zhǎng)趨勢(shì)。其中，債務(wù)、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)類，鄰里類和損害賠償類糾紛的增長(zhǎng)持續(xù)到1991年。

　　二，1991-2004年，各類糾紛數(shù)量均呈現(xiàn)出下降趨勢(shì)。無(wú)論是從數(shù)量上，還是從比例上，這一階段的各類糾紛都處于衰落時(shí)期。這一時(shí)期，各類糾紛的數(shù)量變化和比例變化基本處于一致狀態(tài)。

　　三，2004年至今，各類糾紛的數(shù)量變化和比例變化出現(xiàn)了一定的背離?；橐黾彝ヮ悾课?、宅基地、債務(wù)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)類糾紛在數(shù)量和比例上仍然處于下降趨勢(shì)，這個(gè)趨勢(shì)在數(shù)量緯度一直延續(xù)到2008年，到2009年數(shù)量出現(xiàn)了增長(zhǎng)，但比例上卻一直延續(xù)下降到2009年。與之相對(duì)，鄰里，損害賠償類以及其他類糾紛則出現(xiàn)了數(shù)量上和比例上同時(shí)增長(zhǎng)的局面。

　　第三，怎么解釋：打磨解釋工具，引出案件類型學(xué)。通常情況下，我們對(duì)案件類型的分析以規(guī)范為主要依據(jù)，比如民事案件、治安案件、刑事案件等，這就有了規(guī)范的類型學(xué)分析工具。但顯然，從前文的宏觀描述中，我們看到，這種規(guī)范分析工具無(wú)法給人民調(diào)解解紛對(duì)象提供有力的分析工具，規(guī)范層面的限定和現(xiàn)實(shí)生活，尤其是基層社會(huì)生活的案件類型之間，往往存在著難以操作縫合的間隙。這就需要我們引入新的分析工具，本文借鑒彭小龍博士的分析框架，引入了社會(huì)學(xué)意義上的案件類型學(xué)分析工具。這個(gè)工具主要由兩個(gè)維度展開，即 1.專門案件與一般案件2.私人案件與公共案件。

　　第四，為什么會(huì)有這個(gè)變化?本文認(rèn)為，這個(gè)變化的發(fā)生原因有兩個(gè)層面，分別是物質(zhì)生活層面和政治政策層面。首先是(一)物質(zhì)生活變遷。社會(huì)生活越來(lái)越復(fù)雜，糾紛樣態(tài)也越來(lái)復(fù)雜、多樣、專業(yè)、公共化。從1989年至今，對(duì)我國(guó)民間糾紛樣態(tài)變化發(fā)生重要影響的主要有三個(gè)事件第一，國(guó)企改革，第二，城市化，第三，農(nóng)村稅費(fèi)改革。這三大事件，使得民間糾紛越來(lái)越呈現(xiàn)復(fù)雜化、專業(yè)化、陌生化等特點(diǎn)，也就讓人民調(diào)解制度的應(yīng)對(duì)策略發(fā)生由變化。再次是(二)政治政策變遷1.調(diào)解優(yōu)先與訴訟至上，這是從宏觀的糾紛解決策略上來(lái)講的，直接影響了人民調(diào)解的興衰。2. 行政后撤，主要指向農(nóng)村的基層秩序。行政權(quán)力撤出農(nóng)村基層的三個(gè)關(guān)鍵步驟 ：一，1978年改革開放和農(nóng)村生產(chǎn)承包責(zé)任制;二，20世紀(jì)90年代中期的分稅制改革;三，21世紀(jì)取消農(nóng)業(yè)稅費(fèi) 3. 建構(gòu)大社會(huì)。更多是指向城市基層空間。 正是這兩個(gè)大的方面的原因，使得人民調(diào)解的解紛對(duì)象，即民間糾紛出現(xiàn)了前文所描述的宏觀趨勢(shì)，出現(xiàn)了從一般走向?qū)I(yè)，從私人走向公共空間的演進(jìn)。

　　第五，個(gè)案印證：河南樣本。宏觀上的趨勢(shì)描述及其原因解釋是否是適用于特定的空間，能不能得到特定空間人民調(diào)解制度的印證。為此，我們需要以一個(gè)樣本來(lái)展示人民調(diào)解的功能及其功能演進(jìn)。通過(guò)對(duì)河南省人民調(diào)解工作的樣本考察，我們發(fā)現(xiàn)具體層面上，有著這么幾個(gè)特點(diǎn)：(一)覆蓋日常生活的解紛網(wǎng)絡(luò)1. 縱到底，橫到邊。2. 家長(zhǎng)里短情理法：制度特色。這里有個(gè)小的案例，“一個(gè)入贅女婿和丈人之間的口舌之爭(zhēng)。丈人侯x認(rèn)為女婿徐xx好吃懶做，還打罵老婆，于是就說(shuō)了幾句，結(jié)果徐xx不但摔鍋、砸洗衣機(jī)、電視機(jī)，還打了侯x，并鬧起離婚。侯X申請(qǐng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解員高寶庫(kù)以“萬(wàn)兩黃金不為貴，一家和順值錢多”的修辭，使得二人在“平等互利原則”下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，不再鬧事。”評(píng)：情、理、法在這里的糾紛解決過(guò)程中，有著含糊的界限。法律的規(guī)制借助于非正規(guī)的敘事和表達(dá)，而非法律的敘事和表達(dá)則通過(guò)披上法律修辭的外衣獲得了被承認(rèn)的合法性。(二)從雞毛蒜皮到群體性事件。根據(jù)2010年編制的《金水區(qū)人民調(diào)解典型案例匯編》，我們看到在50個(gè)案例中，9個(gè)為群體性，比例高達(dá)18%。(三)從日常瑣事到專業(yè)糾紛。洛陽(yáng)市醫(yī)療調(diào)解委員會(huì)，實(shí)現(xiàn)醫(yī)院、保險(xiǎn)公司、管理部門等多贏的局面。(四)從私人領(lǐng)域走向公共空間。群體性糾紛和專業(yè)性糾紛都已印證了這個(gè)趨勢(shì)，這里，我們更多是制度設(shè)置空間上來(lái)看，根據(jù)河南生司法廳的資料，他們?cè)诖笾行推髽I(yè)、集貿(mào)市場(chǎng)、流動(dòng)人口聚居區(qū)、旅游景區(qū)、商貿(mào)區(qū)建立人民調(diào)解委員會(huì)，建立了醫(yī)療糾紛、交通事故、物業(yè)糾紛等人民調(diào)解委員會(huì)。

　　第六，結(jié)論：行政后撤與調(diào)解前伸。從宏觀趨勢(shì)和微觀印證中，我們最終得出結(jié)論，人民調(diào)解制度契合了當(dāng)前社會(huì)管理創(chuàng)新的時(shí)代需求，未來(lái)中國(guó)基層社會(huì)的管理將會(huì)出現(xiàn)一個(gè)行政后撤和調(diào)解前伸的演進(jìn)趨勢(shì)。具體來(lái)說(shuō)，1.在農(nóng)村，人民調(diào)解能夠產(chǎn)生柔性的秩序力量。 2. 在城市社區(qū)，人民調(diào)解能夠緩解政府公共服務(wù)的供應(yīng)不足。 3. 最后的再次強(qiáng)調(diào)：人民調(diào)解只是我國(guó)整個(gè)糾紛解決體系中的一環(huán)，雖然它能夠激發(fā)基層社會(huì)自我修復(fù)的自治能力，但這一制度并不是，也不可能是萬(wàn)能的。社會(huì)糾紛的公共性和專業(yè)性程度不斷提高后，到了一定的程度，必須要有正規(guī)的糾紛解決方式介入才可能實(shí)現(xiàn)秩序的維護(hù)，在這一點(diǎn)上，我們必須保持清醒的認(rèn)知，告別單向度的思維，不可一味地萬(wàn)能化任何一項(xiàng)解紛制度，包括但不限于正在運(yùn)動(dòng)化擴(kuò)展的人民調(diào)解制度。

　　以上是我的匯報(bào)，不當(dāng)之處，請(qǐng)批評(píng)指正，謝謝!

　　■評(píng)論人：熊躍敏(北京師范大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師)

　　謝謝主持人，謝謝報(bào)告人。人民調(diào)解制度作為一種融合了我國(guó)傳統(tǒng)資源與體制特色的糾紛解決機(jī)制，在改革開放以來(lái)，經(jīng)歷了否定之否定的歷程。進(jìn)入新世紀(jì)后，基于社會(huì)治理和糾紛解決的現(xiàn)實(shí)需要，人民調(diào)解重又得到重視，并通過(guò)去年制訂的《人民調(diào)解法》實(shí)現(xiàn)了立法的保障。劉博士正是以追問(wèn)人民調(diào)解制度的合理性作為論文的邏輯起點(diǎn)，他把社會(huì)學(xué)意義上的案件類型學(xué)作為分析工具，通過(guò)宏觀的論證與微觀的印證，剖析了人民調(diào)解的對(duì)象與范圍，歸納出我國(guó)人民調(diào)解的案件類型逐步從私人案件走向公共案件，從一般案件走向?qū)ｉT案件的演進(jìn)規(guī)律。在此基礎(chǔ)上得出了人民調(diào)解復(fù)興契合了當(dāng)前社會(huì)管理創(chuàng)新的時(shí)代需求，未來(lái)中國(guó)的基層管理將會(huì)出現(xiàn)行政后撤與調(diào)解前伸的演進(jìn)趨勢(shì)的結(jié)論。

　　與相關(guān)主題的研究成果相比，我認(rèn)為本文的最大特色在于研究視角的獨(dú)特性。正如作者在論文中所提到的，以往對(duì)人民調(diào)解合理性的分析多是從文化視角與功能視角加以論證，本文則另辟蹊徑，將研究視角投向人民調(diào)解復(fù)興合理性的實(shí)踐表征，為此作者借用了社會(huì)學(xué)意義上的案件類型這一分析工具，并采用了數(shù)據(jù)和樣本分析的實(shí)證方法作為手段。獨(dú)特的研究視角和分析工具給人以耳目一新之感，從中也反映了報(bào)告人的理論功底和勇于創(chuàng)新的治學(xué)精神。這是對(duì)論文的肯定之處。同時(shí)我還要重點(diǎn)講幾個(gè)問(wèn)題與報(bào)告人商榷。

　　一是關(guān)于結(jié)論，兩個(gè)問(wèn)題，首先論據(jù)是否可靠，論證是否充分。經(jīng)過(guò)對(duì)人民調(diào)解案件的類型化分析，作者得出了未來(lái)中國(guó)基層管理將會(huì)出現(xiàn)行政后撤與調(diào)解前伸的演進(jìn)趨勢(shì)，論據(jù)可以簡(jiǎn)單歸納為一句話，就是當(dāng)下人民調(diào)解已經(jīng)深入到原本為公權(quán)力范圍的公共案件、專業(yè)案件的解紛之中，一定程度上代替了政府的管理職能，所以，行政權(quán)力會(huì)出現(xiàn)后撤的趨勢(shì)。可是論據(jù)本身是否可靠，它的論證過(guò)程是否略顯單薄，由此得出的結(jié)論是否過(guò)于匆忙呢?這是關(guān)于結(jié)論的第一個(gè)問(wèn)題。第二個(gè)問(wèn)題，結(jié)論本身的解讀似乎也過(guò)于簡(jiǎn)單。作為本文的主題詞，到底行政后撤的含義、范圍、限度，它與調(diào)解前伸的關(guān)系是什么，對(duì)于這些重要的問(wèn)題，論文語(yǔ)焉不詳，一定程度上影響了結(jié)論的說(shuō)服力。當(dāng)然，這篇論文似乎是作者主持的課題研究成果之一，我相信在后續(xù)研究中，作者可能會(huì)通過(guò)其他研究成果對(duì)此加以彌補(bǔ)。

　　二是關(guān)于人民調(diào)解與行政調(diào)解的關(guān)系。論文中列舉了一些人民調(diào)解的樣本，比方說(shuō)司法所的調(diào)解等。這些調(diào)解在性質(zhì)上如何定位，到底屬于人民調(diào)解，還是行政調(diào)解呢?這就涉及到人民調(diào)解與行政調(diào)解的關(guān)系問(wèn)題，或者說(shuō)如何看待行政調(diào)解的作用。長(zhǎng)期以來(lái)，由于片面理解“小政府、大社會(huì)”所導(dǎo)致的認(rèn)識(shí)誤區(qū)，實(shí)踐中不考慮社會(huì)需求與現(xiàn)實(shí)，一味對(duì)行政權(quán)限進(jìn)行限制，行政調(diào)解的范圍也在不斷限縮，各地出現(xiàn)了大量的以人民調(diào)解之名進(jìn)行的行政調(diào)解。比如大家常講的司法所的調(diào)解等。行政調(diào)解具有人民調(diào)解不可替代的作用，當(dāng)下如何為行政調(diào)解定名，并使其制度化也是一個(gè)急需考慮的課題。文中一些人民調(diào)解的樣本，可能會(huì)定位為行政調(diào)解，如果這樣的定位能夠成立的話，調(diào)解引發(fā)的行政后撤的結(jié)論恐怕就降低了它的說(shuō)服力。

　　三是如何看待政府在人民調(diào)解機(jī)制的建構(gòu)及運(yùn)作中的職能。論文的結(jié)論部分指出人民調(diào)解是一種脫離政府的糾紛解決體系，加之作者得出的調(diào)解前伸所導(dǎo)致的行政后撤的結(jié)論，似乎作者并不贊同政府抑或行政權(quán)力過(guò)多地介入人民調(diào)解機(jī)制的建構(gòu)與運(yùn)行之中，對(duì)此我的觀點(diǎn)是：固然，人民調(diào)解作為自治組織不應(yīng)受公權(quán)力機(jī)關(guān)的管理與領(lǐng)導(dǎo)，從而保證人民調(diào)解組織的獨(dú)立地位，但這并不意味著政府可以推卸其解決民間糾紛的責(zé)任，不意味著在人民調(diào)解機(jī)制的建構(gòu)和調(diào)解運(yùn)行中政府可以袖手旁觀。那么，政府的作用是什么呢?比如，政府可以在專業(yè)化的人民調(diào)解機(jī)構(gòu)的建立中發(fā)揮主導(dǎo)作用，組織社會(huì)力量參與糾紛解決;可以在涉及公益的事件中推動(dòng)有關(guān)的行政機(jī)構(gòu)協(xié)助運(yùn)作。從論文提供的有限樣本中，有關(guān)醫(yī)療糾紛調(diào)解機(jī)構(gòu)的設(shè)置運(yùn)作不難發(fā)現(xiàn)，如果沒(méi)有行政職能的參與支持，恐怕機(jī)構(gòu)的建立很難成功。這點(diǎn)尤其體現(xiàn)在一些所謂的公共案件，以及專業(yè)案件的調(diào)解中，政府的協(xié)調(diào)與支持是通過(guò)調(diào)解得以解決糾紛的重要因素。實(shí)際上作者在論文當(dāng)中所提供的多個(gè)樣本也可以證明上述我得出的結(jié)論，而這些論據(jù)本身它又與行政后撤的結(jié)論有所疏離。這就是我對(duì)該論文提出的三點(diǎn)意見(jiàn)，

　　最后我非常贊同論文的結(jié)束句，即社會(huì)糾紛的公共性與專業(yè)性程度越高，越需要正規(guī)的解紛方式的介入，由此不應(yīng)過(guò)份夸大任何一種糾紛解決機(jī)制的功能，尤其是人民調(diào)解。以上是我的點(diǎn)評(píng)，謝謝。

　　2.公民參與和寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施

　　■報(bào)告人：姜 濤(南京師范大學(xué)法學(xué)院副教授、法學(xué)博士)

　　尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位老師，十分感謝組委會(huì)給我這次機(jī)會(huì)，能讓我有機(jī)會(huì)結(jié)合自己所學(xué)得專業(yè)，匯報(bào)我對(duì)社會(huì)管理創(chuàng)新之刑事政策維度的一點(diǎn)粗淺思考，我匯報(bào)的題目是《公民參與和寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施》，主要涉及以下四部分：

　　第一部分是解釋為什么會(huì)選這個(gè)論題。因?yàn)槲艺谥鞒忠豁?xiàng)國(guó)家社科基金項(xiàng)目《寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的實(shí)施機(jī)制研究》，所以我的確經(jīng)常思考并對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行過(guò)調(diào)研，也有一些心得，但是不敢說(shuō)它們足以答復(fù)此一問(wèn)題?，F(xiàn)在只提出與我今天匯報(bào)主題相關(guān)的幾個(gè)宏觀問(wèn)題：在著力倡揚(yáng)社會(huì)管理創(chuàng)新的當(dāng)下，這一發(fā)展目標(biāo)對(duì)刑法提出了什么新問(wèn)題，對(duì)此，我先交代下我對(duì)此的看法，具體來(lái)說(shuō)有兩點(diǎn)：一是刑法與其他法律的邊界尤其是刑法與行政處罰法之間的邊界該如何劃分?以及劃分的標(biāo)準(zhǔn)是什么?二是國(guó)家力量與社會(huì)力量在犯罪治理中應(yīng)該以什么樣的分工及樣貌出現(xiàn)?而一旦涉及到第二個(gè)方面，則必然關(guān)乎一個(gè)時(shí)代主題：公民參與和寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施之間的關(guān)系應(yīng)如何辯證地處理?說(shuō)這么多的意思是，我的發(fā)言并沒(méi)有偏離本次論壇的主題。

　　從當(dāng)前我國(guó)刑事法治的總體狀況看，刑事立法增長(zhǎng)速度較快，刑事司法重視能動(dòng)主義，刑事政策也審時(shí)度勢(shì)，由“嚴(yán)打”轉(zhuǎn)向“寬嚴(yán)相濟(jì)”，但總體上犯罪控制效益不佳，人權(quán)保障程度不高，其重要原因之一就是我們長(zhǎng)期以來(lái)不重視寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施的社會(huì)與法律意義，以至于比較重視正式規(guī)則建設(shè)，輕視甚至是忽視了非正式規(guī)則建設(shè)，當(dāng)然，也無(wú)法形成寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施的合力。具體到寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策領(lǐng)域，我們是否需要重視公民參與對(duì)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施的作用，以及公民參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施的依據(jù)是什么，具有什么功能，當(dāng)然，隨之而來(lái)的問(wèn)題是，公民該如何參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施?這都是一些宏觀問(wèn)題。

　　在試圖答復(fù)這些問(wèn)題之前，應(yīng)該先簡(jiǎn)要談一談為何要重視寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施。常言說(shuō)得好，“一打綱領(lǐng)不如一步行動(dòng)”。寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策不管多么崇高的目標(biāo)，多么完美的設(shè)想，如果不能落實(shí)，就等于零。從一般意義上講，落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策有三個(gè)層次：一是思想上、觀念上的落實(shí)(在許多時(shí)候往往只是表現(xiàn)為口頭上的落實(shí));二是實(shí)踐行為(立法及司法)上的落實(shí);三是制度機(jī)制上的落實(shí)，這是最深層、最根本的落實(shí)。實(shí)施寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，重視刑事政策的實(shí)施機(jī)制研究與建設(shè)，不僅要以符合我國(guó)現(xiàn)階段的建設(shè)和諧社會(huì)、法治社會(huì)的理念為指導(dǎo)，而且取決于寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策能否有效地貫徹落實(shí)，如何有效地貫徹落實(shí)，以及能否在實(shí)施中發(fā)揮制度績(jī)效。從理論上分析，寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的成功與失敗的關(guān)鍵不但在于政策自身的科學(xué)性，其所賴以成立的理論是否具有充足性，也依賴于政策實(shí)施是否具有妥當(dāng)性，以及能否成為一種制度行動(dòng)。政策規(guī)劃者在設(shè)計(jì)合理的刑事政策時(shí)，其所面對(duì)的最大的困難并不在于在紙本上決定何者是合理的刑事政策，而在于探討何種方法足以將這項(xiàng)政策化成實(shí)地可以操作的作業(yè)，并與原來(lái)政策所要達(dá)成的意圖之間達(dá)成深度“共謀”。然而，寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施并非官方的“獨(dú)角戲”，而是需要和民間一道“大合唱”，這就需要從官方與民間的維度，重視社會(huì)資本培育，倡導(dǎo)公民積極參與。

　　第二部分是對(duì)公民參與刑事政策實(shí)施的依據(jù)進(jìn)行分析。這又區(qū)分為三個(gè)方面：第一，法律依據(jù)。憲法作為國(guó)家的根本大法，一直把保障公民的政治權(quán)利和個(gè)人權(quán)利作為重要內(nèi)容加以規(guī)定。而政治權(quán)利又稱參政權(quán)或政治參加的權(quán)利、民主權(quán)利，是人們參與政治活動(dòng)的一切權(quán)利和自由的總稱。刑事政策實(shí)施必然包含著刑事政策的立法化與司法化，這是一種刑事權(quán)力。既然刑事政策是一種公權(quán)力，具有政治的屬性，那么，公民參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策過(guò)程自然有法可依。此外，公安部有關(guān)社區(qū)警務(wù)、最高人民法院有關(guān)刑事和解的司法解釋，刑法修正案八有關(guān)社會(huì)矯正的立法，也都為公民參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施提供了法律依據(jù)。第二，理論依據(jù)。20世紀(jì)中期以后，隨著國(guó)家理性大寫神話的破滅，國(guó)家本位觀又逐步被國(guó)家與社會(huì)二元觀所替代，并分別建構(gòu)自身的內(nèi)在規(guī)則與價(jià)值，并最終形成了一個(gè)多元化的社會(huì)——國(guó)家、社會(huì)與公民共同參與國(guó)家管理的社會(huì)，因而形成了一種典型的國(guó)家——社會(huì)型刑事政策模式。而這種刑事模式的形成又源自于社會(huì)資本理論。一般說(shuō)來(lái)，與有形的實(shí)體資本(physical captical)不同，社會(huì)資本是一種看不到的東西，但卻存在于人際關(guān)系之中，因此其本質(zhì)也就體現(xiàn)為“關(guān)系”?，F(xiàn)實(shí)生活中人們所稱的“人脈”、“人際關(guān)系”等，就是社會(huì)資本這一理論概念的現(xiàn)實(shí)寫照。只不過(guò)，這種關(guān)系應(yīng)是一種連接的行為，即人們藉由一連串的網(wǎng)絡(luò)與他人分享價(jià)值觀，藉此拓展資源，于是此資源被視為一種資本。當(dāng)你與更多的人分享你的觀點(diǎn)(outlook)、價(jià)值(value)的時(shí)候，就意味著你有更多的社會(huì)資本。治理犯罪，國(guó)家也需要諸多粉絲。社會(huì)資本因重點(diǎn)關(guān)注一般民眾與國(guó)家政策之間的信任發(fā)生機(jī)理，不僅能以制度理性吸納公民參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施，而且還減少了寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施中司法機(jī)關(guān)與民眾之間的沖突，因而是一個(gè)頗具有解釋力的分析路徑。在社會(huì)資本理論看來(lái)，立基于刑事法治的原理與精神，我國(guó)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施的宏觀選擇之一在于實(shí)現(xiàn)由“政治網(wǎng)絡(luò)”到“政策網(wǎng)絡(luò)”的轉(zhuǎn)變。而要順利實(shí)現(xiàn)這種“轉(zhuǎn)變”，則必須借助政策實(shí)施中的社會(huì)資本的培育，社會(huì)資本不僅有利于政策實(shí)施的有效運(yùn)行，而且有利于保持政策實(shí)施的穩(wěn)定連續(xù)性，因而構(gòu)成了寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施的有機(jī)組成部分。第三，實(shí)踐依據(jù)。這有以下幾個(gè)方面的支撐：(1)公民參與刑事政策過(guò)程的熱情大為增加;(2)公民參與在寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施中扮演著重要角色;(3)社會(huì)發(fā)展也為公民參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施提供了條件。

　　第三方面是公民參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施的功能定位。從刑事政策角度看，公民參與刑事政策過(guò)程實(shí)際上是公民在利益表達(dá)上積極性和有效性的反映，是刑事政策民主化的一個(gè)重要尺度。因此，在人類社會(huì)的綿延發(fā)展中，公民參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施，這是刑事政策走向民主、科學(xué)、文明的保障，是公民進(jìn)入政策過(guò)程、參與治理、維護(hù)權(quán)益的基本路徑，具有重要的糾偏、保障和溝通功能。首先，具有糾偏功能。政策制定主體有具有自利性。政府具有明顯的自利性，如果對(duì)之不加約束，刑事政策就可能表現(xiàn)為集體利益(通常冠之以國(guó)家利益)排斥個(gè)體利益和局部利益，信奉集體利益(國(guó)家利益)至上的政策價(jià)值觀，這就可能會(huì)侵犯到公民的利益。公民參與刑事政策過(guò)程可以對(duì)政策進(jìn)行監(jiān)督和制約，防止刑事政策過(guò)程中的獨(dú)斷專行和以權(quán)謀私等違法亂紀(jì)行為，有利于克服刑事政策過(guò)程中的盲目性和隨意性，在某種程度上克服政策失靈和政策偏差等現(xiàn)象。缺乏民眾參與，就等于是不承認(rèn)有一個(gè)對(duì)抗犯罪、保障人權(quán)的核心力量，其結(jié)果必然是：犯罪長(zhǎng)久不能偵破、司法機(jī)關(guān)責(zé)怪民眾沒(méi)有正義感、犯罪率持續(xù)升高、不愿檢舉犯罪等。其次，溝通功能。從理論上分析，寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施的合法性源自公眾的普遍認(rèn)同，而且也只有當(dāng)政策得到普遍認(rèn)同時(shí)，民眾才會(huì)更加積極地參與刑事政策實(shí)施，并使這種政策實(shí)施具有合法性。問(wèn)題是，這種認(rèn)同來(lái)自何方?按哈貝馬斯的理解，人除了具有本體理性和工具理性之外，人與人之間還存在著一種溝通理性，只有那些經(jīng)過(guò)充分溝通的刑事政策實(shí)施才能達(dá)成共識(shí)，形成犯罪控制合力。這揭開了公民為何積極參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施的真正底牌。而公民參與是一種重要的自下而上的溝通方式。一方面，公眾參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施必然會(huì)把自我的利益訴求表達(dá)出來(lái)，從而在寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施場(chǎng)域形成一種公與私之界限的討論，更好地協(xié)調(diào)社會(huì)各種利益關(guān)系，實(shí)現(xiàn)犯罪控制效應(yīng)的最大化;另一方面，公眾參與刑事政策實(shí)施滿足了公民維護(hù)自我利益的心理需求，增強(qiáng)了他們的責(zé)任感、使命感和主體性。最后，保障功能。近現(xiàn)代社會(huì)不加區(qū)分地把犯罪治理的權(quán)力交由國(guó)家行使，也顯示出了巨大破綻：以國(guó)家壟斷的方式處理犯罪，雖然在某種意義上可以避免犯罪人與被害人之間的劇烈沖突，但也有明顯的“副作用”，民眾往往不理解、不明白國(guó)家為何這么做，司法信任與立法權(quán)威難以真正建立。因此，在寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)中時(shí)，顯然不能再將公民社會(huì)或政府作單向度或孤立化的認(rèn)識(shí);相反，應(yīng)著力探討二者在寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施中的相互關(guān)系與互動(dòng)聯(lián)系，從而尋取出一種既能更積極利用公民社會(huì)的犯罪抗制資源，又能進(jìn)一步提升官方的犯罪抗制效能的預(yù)防犯罪體系。

　　第四部分是公民如何參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的實(shí)施。就公民與國(guó)家或政府在刑事政策過(guò)程中的作用模型來(lái)說(shuō)，主要有四種模型：(1)公民萎縮型。即政府壟斷著公共決策權(quán)，公民面臨所謂的“霍布森選擇”。公共事務(wù)的處理方式和公共問(wèn)題的解決辦法由政府單方面蘊(yùn)釀和選擇，隨后以法律或命令的形式強(qiáng)制公民遵守，公民沒(méi)有其他選擇。(2)公民輔助型。即政府主導(dǎo)著刑事決策權(quán)，公民只發(fā)揮輔助決策作用。刑事決策仍主要由政府做出，但決策之前會(huì)在一定范圍內(nèi)聽取民意，在決策執(zhí)行過(guò)程中尋求公民的理解和配合并可能將一些細(xì)節(jié)問(wèn)題的決策權(quán)下放，在犯罪控制中關(guān)注公民反應(yīng)并在必要的時(shí)候?qū)ο惹暗淖龇ㄟM(jìn)行修正，以便日后處理類似問(wèn)題時(shí)能更加符合公民要求。(3)公民主導(dǎo)型。即公民主導(dǎo)著刑事決策權(quán)，政府只是進(jìn)行必要的指導(dǎo)和控制。當(dāng)公共問(wèn)題出現(xiàn)以后，公民便開始以各種組織形式收集信息、商議對(duì)策、相互談判，這一系列活動(dòng)之后，將自己的決策方案交給政府。政府則從宏觀和大局上保證不違背既定的基本原則，對(duì)公民決策過(guò)程進(jìn)行必要的控制，對(duì)諸多方案進(jìn)行權(quán)威性評(píng)估，并最終選擇可行方案之后予以實(shí)施?？梢?jiàn)，此時(shí)公民與政府的地位已發(fā)生根本性變化。(4)公民自主型。即公民近乎壟斷著刑事決策權(quán)，政府逐漸萎縮，只發(fā)揮決策組織、形成與保障實(shí)施功能。一切公共問(wèn)題交由公民性組織或受公民委托的民意機(jī)關(guān)去決策，政府如書記員般組織公民、提出議題、提供信息、統(tǒng)計(jì)情況、公示結(jié)果，之后貫徹實(shí)施。其中，“公民萎縮型”是專制時(shí)代的產(chǎn)物，而“公民自主型”則是未來(lái)社會(huì)之形態(tài)，目前發(fā)達(dá)國(guó)家模式一般為“公民主導(dǎo)型”，而發(fā)展中國(guó)家則一般采用“公民輔助型”。以下有關(guān)公民參與刑事政策過(guò)程的問(wèn)題之探討，就是立足于“公民輔助型”這一中國(guó)模式的框架下進(jìn)行的討論。

　　歸納而言，寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施中的公民參與包括犯罪預(yù)防意義上的公民參與、刑事立法意義上的公民參與、刑事司法意義上的公民參與和刑罰執(zhí)行意義上的公民參與四個(gè)層面。其中，犯罪預(yù)防意義上的公 民參與主要包括社區(qū)警務(wù)、治安聯(lián)防、鄰里守望、文化教育;刑事立法意義上的公民參與主要包括民意調(diào)查和立法聽證等;刑事司法意義上的公民參與主要包括刑事和解、被害人諒解、被告人的人格調(diào)查等; 而公眾可以通過(guò)社區(qū)矯正、事后監(jiān)督、就業(yè)接納、社會(huì)幫教等途徑介入罪犯改造。

　　以上是我的匯報(bào)，不當(dāng)之處，請(qǐng)批評(píng)指正，謝謝!

　　■評(píng)論人：宋英輝(北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院副院長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師)

　　謝謝，非常榮幸能夠作為姜濤教授的點(diǎn)評(píng)人，我覺(jué)得姜濤教授的論文和報(bào)告，有幾個(gè)特點(diǎn)，首先是選題非常有意義。在民主法治社會(huì)，公民參與本身就是一個(gè)值得被關(guān)注的話題，把這個(gè)話題同寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施結(jié)合起來(lái)，一起來(lái)研究，就更值得關(guān)注。據(jù)我了解，公民參與與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施這樣的研究，在我接觸到的還是第一個(gè)這樣的研究成果。

　　第二個(gè)特點(diǎn)，用多視角、多個(gè)學(xué)科的知識(shí)來(lái)研究這個(gè)問(wèn)題，容納了犯罪學(xué)、刑法學(xué)、刑訴法學(xué)、政治學(xué)等不同學(xué)科的方法和成果。所以，研究有深度，有廣度。

　　第三個(gè)特點(diǎn)，見(jiàn)解非常獨(dú)到，特別是對(duì)我們國(guó)家公民參與的形式、模式提出了自己的看法，總共歸納了四種公民參與刑事政策實(shí)施過(guò)程的類型，指出我們國(guó)家現(xiàn)階段應(yīng)該采取公民輔助型的類型。

　　第三，文筆非常流暢，邏輯層次清晰。通過(guò)他的報(bào)告可以看出他的邏輯思維是非常清晰的，演講非常精煉，非常到位，課件也很漂亮。這是對(duì)他論文本身的一些印象。

　　公民參與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)施這是一個(gè)比較復(fù)雜的問(wèn)題，有些問(wèn)題，我覺(jué)得還可以進(jìn)一步的深入。論文及報(bào)告談到了民意問(wèn)題，如何看待民意，問(wèn)題也是十分復(fù)雜的。因?yàn)楝F(xiàn)在的論文是姜濤教授承擔(dān)的一個(gè)社科項(xiàng)目的階段性成果，后面還要進(jìn)一步研究這些問(wèn)題。有些問(wèn)題提出來(lái)，供姜濤教授及在座的各位思考，包括我自己也需要進(jìn)一步思考。

　　一個(gè)是什么是民意，怎么來(lái)把握民意。民意大家經(jīng)常講，但是到底什么是民意，我想可能是社會(huì)上多數(shù)人對(duì)某一個(gè)問(wèn)題，某一個(gè)現(xiàn)象的看法，他的訴求，他表達(dá)出來(lái)的意見(jiàn)。比方說(shuō)對(duì)有毒食品，對(duì)假農(nóng)藥、假 種子、假化肥等等，民眾普遍的意愿，反映了民眾在這個(gè)問(wèn)題上的基本觀點(diǎn)。

　　有的時(shí)候民意也是不好把握的。在一個(gè)總的問(wèn)題上可能比較好把握，但是在一些具體的事例上，民意可能比較容易變化。如一個(gè)殺人案件，有200多村民堅(jiān)決要求嚴(yán)懲，這可能表達(dá)了當(dāng)時(shí)的民意。但是后來(lái)該案件是一個(gè)冤案，發(fā)現(xiàn)事實(shí)的真相之后，包括民眾的輿論，包括媒體的輿論，整個(gè)有一個(gè)很大的變化。其他的事件，我們反思也有這樣的情況，一個(gè)事件不同的角度民眾的反映不一樣，怎么把握不斷變化的民意。

　　第二，網(wǎng)絡(luò)媒體反映的一些聲音，反映的一些訴求，它同民意是什么關(guān)系，他是不是都能表達(dá)民意，是不是都能反映民意，可能有一些是反映，有一些還不能真正的反映民意。

　　網(wǎng)絡(luò)媒體表達(dá)的訴求或者觀點(diǎn)，可能是建立在事實(shí)信息不真實(shí)的基礎(chǔ)上的，刑事司法活動(dòng)中能夠看到案件的證據(jù)和事實(shí)的人是非常少的。媒體披露或者網(wǎng)絡(luò)披露的信息可能是真實(shí)的，可能是不真實(shí)的，假如是不真實(shí)的，民眾所表達(dá)的有強(qiáng)烈的意愿，我們?cè)趺磳?duì)待這樣的建立在信息不真實(shí)的基礎(chǔ)上的一些觀點(diǎn)，一些看法。

　　再有案件的處理要講證據(jù)，講事實(shí)，關(guān)注真相。如果說(shuō)民眾在不知情的情況下，表達(dá)樸素的感情，可能同真相的追求發(fā)生矛盾，這種情況下怎么辦，怎么解決。

　　最后，法律理性與民意感情的矛盾沖突問(wèn)題。我們知道政策也好，法律也好，是講理性的。但是有時(shí)候民眾的看法是感性的認(rèn)識(shí)，怎么處理他們的矛盾與沖突，比如李雙江兒子的事件，當(dāng)時(shí)輿論反應(yīng)也是非常非常強(qiáng)烈，這就有一個(gè)法律理性同民意的感性的沖突。按照政策，按照法律，未成年人，不要說(shuō)他沒(méi)有構(gòu)成犯罪，沒(méi)有達(dá)到刑事年齡責(zé)任，即使構(gòu)成犯罪，對(duì)他的信息也是應(yīng)該保密的，不應(yīng)該對(duì)社會(huì)公開的。聯(lián)合國(guó)刑事法準(zhǔn)則關(guān)于兒童少年的基本原則就是兒童權(quán)益最大化，要保證他未來(lái)健康的成長(zhǎng)。但是輿論則顯得不理性，很感性。這種理性同感性的矛盾沖突怎么處理?

　　還有其他的一些問(wèn)題，時(shí)間關(guān)系，不多講了。我覺(jué)得這些問(wèn)題都需要我們進(jìn)一步深入的思考。

　　姜濤教授的論文里還有一些小的瑕疵，資料引證來(lái)源的可靠性希望進(jìn)一步考慮，比如1983年嚴(yán)打的背景到底是什么，是不是就是一個(gè)事件這么簡(jiǎn)單。還有談到我們批準(zhǔn)公民權(quán)利、政治權(quán)利公約，其實(shí)現(xiàn)在我們還沒(méi)有批準(zhǔn)，只是簽署。當(dāng)然，論文、報(bào)告，總體水平很高。謝謝大家，講的不合適的請(qǐng)批評(píng)指正，謝謝。

　　3.檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理創(chuàng)新路徑之思考

　　■報(bào)告人：王興安(海南省三亞市人民檢察院秘書科副科長(zhǎng))

　　尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位老師：

　　感謝組委會(huì)給了我這個(gè)發(fā)言的機(jī)會(huì)。在這里，我把自己的學(xué)習(xí)思考和粗淺認(rèn)識(shí)，向大家做一匯報(bào)。我匯報(bào)的題目《檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理創(chuàng)新路徑之思考》，匯報(bào)有三個(gè)方面的內(nèi)容。

　　第一，檢察機(jī)關(guān)與社會(huì)管理的問(wèn)題。與公安法院不同的是，檢察機(jī)關(guān)與社會(huì)接觸面比較窄，一般認(rèn)為，社會(huì)管理與檢察機(jī)關(guān)聯(lián)系不大。無(wú)論是理論上還是實(shí)踐上，檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理創(chuàng)新有其正當(dāng)性。

　　從檢察權(quán)來(lái)源上看，檢察機(jī)關(guān)由人民代表大會(huì)產(chǎn)生，并對(duì)人民代表大會(huì)負(fù)責(zé)，這決定了我國(guó)檢察權(quán)是公權(quán)的一種。而公權(quán)來(lái)自社會(huì)公眾的授予，源于私權(quán)的代理、委托。這就決定了檢察權(quán)的社會(huì)屬性。

　　從追求目標(biāo)上看，司法本質(zhì)是利用法律的功能和作用最終實(shí)現(xiàn)社會(huì)的秩序化，所以說(shuō)司法權(quán)的社會(huì)屬性多于國(guó)家屬性。

　　從轉(zhuǎn)型期的司法需求上看，我國(guó)社會(huì)管理環(huán)境從靜態(tài)封閉走向動(dòng)態(tài)開放，社會(huì)管理對(duì)象從“單位人”轉(zhuǎn)為“社會(huì)人”，社會(huì)管理領(lǐng)域從現(xiàn)實(shí)社會(huì)延至虛擬社會(huì)。社會(huì)轉(zhuǎn)型導(dǎo)致新的社會(huì)事務(wù)大量產(chǎn)生，同時(shí)引發(fā)了 眾多新的社會(huì)問(wèn)題，使得社會(huì)管理問(wèn)題已成為制約社會(huì)建設(shè)的突出瓶頸?；诖?，全國(guó)政法工作會(huì)議把深入推進(jìn)社會(huì)管理創(chuàng)新作為當(dāng)前和今后的“三項(xiàng)重點(diǎn)”工作之一。

　　從法律依據(jù)上看，檢察機(jī)關(guān)檢察機(jī)關(guān)對(duì)犯罪行為的追訴，對(duì)刑事訴訟、民事審判和行政訴訟活動(dòng)進(jìn)行的法律監(jiān)督，都是對(duì)社會(huì)秩序的管理，并且是具體化的指向了這一管理的對(duì)象和手段。

　　從實(shí)踐上看，參與社會(huì)管理已成為各級(jí)檢察機(jī)關(guān)的提上臺(tái)面的任務(wù)，從最高人民檢察院到地方各級(jí)人民檢察院的工作報(bào)告中可以看出，檢察機(jī)關(guān)不僅參與社會(huì)管理，而且取得了不錯(cuò)的效果。如上海市檢察機(jī)關(guān) 提出的“非滬籍緩刑人員脫漏管問(wèn)題突出”的情況，引起了中央政法委主要領(lǐng)導(dǎo)的高度重視，在世博期間部署開展了社區(qū)服刑人員脫管漏管問(wèn)題大檢查。

　　第二個(gè)方面，檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理創(chuàng)新的方式方法

　　在方式方法上，主要有以下幾個(gè)方面：

　　一是互動(dòng)式。檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督往往體現(xiàn)在對(duì)程序的啟動(dòng)上，而非實(shí)體內(nèi)容的決定，促使程序性權(quán)力與實(shí)體性權(quán)力的順利銜接。在此過(guò)程中，檢察機(jī)關(guān)必然與有關(guān)機(jī)關(guān)發(fā)生引起與被引起的互動(dòng)關(guān)系，同時(shí)與被監(jiān)督者發(fā)生糾正與被糾正的互動(dòng)關(guān)系，這種方式是檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理創(chuàng)新的主要方式之一。

　　二是延伸式。檢察機(jī)關(guān)的職能延伸是在原有法律監(jiān)督職責(zé)范圍中，在各項(xiàng)工作從入口到出口形成的線性管轄區(qū)間內(nèi)，再延兩端向外拉伸，即“入口”前提和“出口”后置，以達(dá)到工作職能延伸的目的。開展預(yù)防犯罪工作實(shí)現(xiàn)“入口”前提，如通過(guò)開展司法調(diào)研活動(dòng)，宣傳講解職務(wù)犯罪的社會(huì)危害性，深入社區(qū)、企業(yè)、學(xué)校宣傳講解法律知識(shí)，提示群眾遠(yuǎn)離違法犯罪等?！俺隹凇焙笾玫牡湫痛硎菍?duì)犯罪的特殊預(yù)防，例如對(duì)未成年犯罪人的幫教和社區(qū)矯正工作，對(duì)被監(jiān)管的犯罪人群落實(shí)教育改造，對(duì)發(fā)案單位進(jìn)行預(yù)警提示、發(fā)出檢察建議等。

　　三是拓展式。從理念上拓展，由重打擊向重服務(wù)拓展，由重辦案向打防并舉拓展，由重事后監(jiān)督向事前監(jiān)督拓展。從職能上拓展，通過(guò)研究影響和諧穩(wěn)定的源頭性、根本性、基礎(chǔ)性問(wèn)題，推進(jìn)社會(huì)管理創(chuàng)新。從領(lǐng)域上拓展，將重點(diǎn)向民生工程、重點(diǎn)項(xiàng)目、農(nóng)村鄉(xiāng)鎮(zhèn)拓展，使工作空間更加廣泛。

　　四是創(chuàng)新式。轉(zhuǎn)型期間的社會(huì)管理難免出現(xiàn)管理漏洞和缺失，導(dǎo)致越位錯(cuò)位現(xiàn)象與人民群眾期待值形成的巨大反差，需要檢察機(jī)關(guān)對(duì)社會(huì)管理協(xié)作、漏洞和缺失銜接、群眾訴求和矛盾的協(xié)作處理、民事行政訴訟監(jiān)督等方式方面進(jìn)行探索和創(chuàng)新。如刑事和解制度的構(gòu)建、行政執(zhí)法與刑事司法銜接制度的探索等，對(duì)參與社會(huì)管理體系構(gòu)建，推動(dòng)社會(huì)有序管理具有重要意義。

　　第三，檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理創(chuàng)新的機(jī)制建構(gòu)

　　社會(huì)管理創(chuàng)新與化解矛盾糾紛是密切聯(lián)系、相輔相成的：社會(huì)管理創(chuàng)新目的在于減少矛盾，促進(jìn)和諧;化解矛盾目的在于改善社會(huì)管理。在機(jī)制建構(gòu)上，既要從社會(huì)管理的角度出發(fā)，也應(yīng)從化解矛盾的視角切入。

　　一是研判機(jī)制。檢察機(jī)關(guān)推進(jìn)社會(huì)管理創(chuàng)新的重要措施，就是要建立檢察信息的評(píng)估分析制度，通過(guò)對(duì)辦案情況的調(diào)查研究，分析經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中的情況和問(wèn)題，做到預(yù)料在前，應(yīng)對(duì)在前。注重對(duì)社情民意的收集、研判，準(zhǔn)確理解和把握當(dāng)事人的司法訴求，滿足司法需求。

　　二是預(yù)防機(jī)制。主要包括，職務(wù)犯罪預(yù)防，重點(diǎn)人群預(yù)防和未成年人犯罪預(yù)防。

　　三是化解機(jī)制。主要體現(xiàn)在檢察環(huán)節(jié)辦案、社會(huì)矛盾排查化解過(guò)程中，包括刑事和解機(jī)制、利益協(xié)調(diào)機(jī)制、社會(huì)保障機(jī)制、矛盾疏導(dǎo)機(jī)制等機(jī)制。在刑事和解上，實(shí)行檢調(diào)對(duì)接、附條件不逮捕、附條件不起訴、捕不訴案件公開聽證答疑、未成年人犯罪品行調(diào)查、量刑建議等。在矛盾疏導(dǎo)上，注重矛盾化解、信訪處理、社會(huì)矛盾化解合作、民事行政訴訟疏導(dǎo)、輕微刑事案件調(diào)解、涉檢網(wǎng)絡(luò)輿情化解等。

　　四是評(píng)估機(jī)制。執(zhí)法辦案風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。辦案部門和承辦人在辦案過(guò)程中,準(zhǔn)確評(píng)估執(zhí)法辦案風(fēng)險(xiǎn),全面掌握涉案矛盾糾紛,科學(xué)制定預(yù)警處置方案。涉檢信訪風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。通過(guò)對(duì)案件風(fēng)險(xiǎn)全面客觀的分析評(píng)估，預(yù)測(cè)和把握各種信訪動(dòng)態(tài)，做到早發(fā)現(xiàn)、早報(bào)告、早控制、早處置，有效預(yù)防和妥善處理各種信訪事件。案件質(zhì)量評(píng)估。從質(zhì)量、效率、效果等方面明確案件評(píng)估體系的主要內(nèi)容，通過(guò)評(píng)估，力求和諧執(zhí)法理念牢固化、和諧執(zhí)法常態(tài)化、辦案行為規(guī)范化、辦案效果最優(yōu)化，做到案結(jié)、事了、人和，進(jìn)而促進(jìn)檢察機(jī)關(guān)自身科學(xué)管理，提升司法公信力。

　　五是引導(dǎo)機(jī)制。一是糾錯(cuò)式引導(dǎo)。檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理創(chuàng)新，必須堅(jiān)持以辦案為中心，推進(jìn)社會(huì)管理創(chuàng)新才有了立足點(diǎn)和工作基礎(chǔ)。二是建議式引導(dǎo)。在深化司法調(diào)研的基礎(chǔ)上，將發(fā)現(xiàn)的突出問(wèn)題、多發(fā)問(wèn)題、傾向性、苗頭性問(wèn)題，運(yùn)用檢察建議、案情通報(bào)與溝通協(xié)調(diào)等方法提出來(lái)，引導(dǎo)國(guó)家管理機(jī)關(guān)、集體經(jīng)濟(jì)組織、社會(huì)團(tuán)體等組織進(jìn)行自我糾錯(cuò)、自我整改、自我完善。三是教育式引導(dǎo)。通過(guò)電臺(tái)、網(wǎng)絡(luò)、電視、報(bào)刊等傳媒進(jìn)行法制宣傳，擴(kuò)大宣傳的輻射面和影響力;通過(guò)到學(xué)校、機(jī)關(guān)、企業(yè)開展法律咨詢、法律講座等形式，助推社會(huì)自律，推進(jìn)社會(huì)管理的全面創(chuàng)新。

　　以上是我的匯報(bào)，不當(dāng)之處，請(qǐng)批評(píng)指正，謝謝!

　　■評(píng)論人：謝鵬程(最高人民檢察院檢察理論研究所副所長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師)

　　大家下午好，首先我很高興，我們檢察隊(duì)伍中有一名檢察官來(lái)參加法學(xué)青年論壇，顯示23萬(wàn)檢察隊(duì)伍中有一種科學(xué)研究或者法學(xué)研究的力量，我感到很高興，很驕傲，希望檢察系統(tǒng)的研究力量能像北京師范大學(xué)的研究隊(duì)伍、研究力量一樣發(fā)展壯大。

　　第一，對(duì)王興安檢察官的報(bào)告做三點(diǎn)評(píng)論。

　　第一點(diǎn)，王興安檢察官的這篇研究報(bào)告抓住了檢察機(jī)關(guān)當(dāng)前非常關(guān)心的一個(gè)重要的理論問(wèn)題，也是一個(gè)實(shí)踐問(wèn)題。那就是自從2008年黨中央部署社會(huì)矛盾化解、社會(huì)管理創(chuàng)新和公正廉潔執(zhí)法作為政法機(jī)關(guān)當(dāng)前和今后一個(gè)時(shí)期的重點(diǎn)工作。部署以后，檢察機(jī)關(guān)從上到下也一直在關(guān)心研究探索檢察機(jī)關(guān)如何服務(wù)三項(xiàng)重點(diǎn)工作。當(dāng)然，社會(huì)矛盾化解，公正廉潔執(zhí)法對(duì)于檢察機(jī)關(guān)來(lái)說(shuō)，檢察機(jī)關(guān)是一個(gè)主體，這個(gè)關(guān)系比較好理解。對(duì)于社會(huì)管理創(chuàng)新來(lái)說(shuō)，檢察機(jī)關(guān)怎么發(fā)揮作用，應(yīng)不應(yīng)該發(fā)揮作用，一直是一個(gè)問(wèn)題。有人說(shuō)檢察機(jī)關(guān)與社會(huì)管理創(chuàng)新無(wú)關(guān)，有人認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)是社會(huì)管理創(chuàng)新的主力。但是我們認(rèn)為這兩種觀點(diǎn)都是騙人的，高檢院定的就是檢察機(jī)關(guān)是社會(huì)管理創(chuàng)新的參與者，今天王興安檢察官的題目也是圍繞這個(gè)定位展開的，這是很好的，是大家很關(guān)注的一個(gè)重要問(wèn)題。

　　第二點(diǎn)，這篇論文重點(diǎn)研究了檢察機(jī)關(guān)在社會(huì)管理創(chuàng)新中的職能定位、基本途徑和機(jī)制建設(shè)。這三個(gè)問(wèn)題恰恰是檢察機(jī)關(guān)服務(wù)社會(huì)管理創(chuàng)新的三個(gè)最重要的問(wèn)題，由此可以看出這篇文章抓住了主題的重點(diǎn)展開論述。

　　第三點(diǎn)，這篇文章我認(rèn)為寫的最好的，最有理論和實(shí)踐價(jià)值的就是第四部分，也就是檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理創(chuàng)新的機(jī)制構(gòu)建問(wèn)題，提了幾個(gè)意見(jiàn)都具有比較強(qiáng)的操作性，做出了一定的貢獻(xiàn)。

　　第二，我談一點(diǎn)自己的看法。

　　第一點(diǎn)，關(guān)于檢察機(jī)關(guān)在社會(huì)管理創(chuàng)新中的定位。正當(dāng)性我認(rèn)為不是一個(gè)很重要的問(wèn)題，中央政法委決策部署三項(xiàng)重點(diǎn)工作是全國(guó)政法機(jī)關(guān)的三項(xiàng)重點(diǎn)工作，檢察機(jī)關(guān)作為一個(gè)政法機(jī)關(guān)，當(dāng)然要執(zhí)行，要服務(wù)這三項(xiàng)重點(diǎn)工作，這個(gè)正當(dāng)性是不容置疑的。關(guān)鍵是定位，檢察機(jī)關(guān)干什么，怎么干?解決這個(gè)問(wèn)題首先要明確社會(huì)管理是什么，檢察機(jī)關(guān)是干什么的，我看了一下材料，還沒(méi)有一個(gè)明確的答案。我的理解社會(huì)管理是政府和社會(huì)自治組織，以及非政府組織，甚至公民廣泛參與的，有關(guān)社會(huì)生活秩序的一種管理行為和制度。它的目標(biāo)就是維護(hù)一定的社會(huì)秩序，當(dāng)然現(xiàn)在和諧社會(huì)來(lái)說(shuō)，要構(gòu)建一種充滿活力的社會(huì)秩序，或者說(shuō)就是構(gòu)建和諧社會(huì)。它的主體有政府，有社會(huì)自治組織，村民委員會(huì)、居民委員會(huì)、社區(qū)組織，還有社區(qū)志愿者等一些非政府的組織來(lái)參與這個(gè)工作，如果從權(quán)力的類型有社會(huì)自治權(quán)、政府管理權(quán)，不同性質(zhì)的權(quán)力。但是在社會(huì)管理過(guò)程中，檢察機(jī)關(guān)不是一個(gè)主導(dǎo)者，更不是一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)者。有的地方的檢察院出臺(tái)一些文件，題目叫推動(dòng)和參與管理創(chuàng)新，推動(dòng)用的也不太恰當(dāng)，檢察機(jī)關(guān)不是社會(huì)管理的推動(dòng)者，不是領(lǐng)導(dǎo)者，只是一個(gè)參與者。

　　第二點(diǎn)，怎么參與?檢察機(jī)關(guān)服務(wù)于社會(huì)管理創(chuàng)新它自己的職能特點(diǎn)，作為法學(xué)院的學(xué)生來(lái)說(shuō)，現(xiàn)在法學(xué)院的教材學(xué)完之后對(duì)我國(guó)的檢察機(jī)關(guān)沒(méi)有一個(gè)完整的概念。很多人不了解檢察機(jī)關(guān)是干什么的，怎么干的，我這里跟大家匯報(bào)一下我的認(rèn)識(shí)。

　　首先我們要從三個(gè)不同的層面來(lái)把握我國(guó)檢察機(jī)關(guān)的定位，它的功能。首先是從國(guó)家政權(quán)組織形式或者人民代表大會(huì)制度這個(gè)角度來(lái)看檢察機(jī)關(guān)的職能定位，那就是國(guó)家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，他是和政府，和審判機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)平行設(shè)置的一個(gè)專門的國(guó)家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，世界上很多其他國(guó)家沒(méi)有這樣高的地位，沒(méi)有這樣高的獨(dú)立性。

　　第二個(gè)層面，司法體制中的一個(gè)司法機(jī)關(guān)，它是和公安機(jī)關(guān)，和審判機(jī)關(guān)，和刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)并列的一個(gè)機(jī)關(guān)，它執(zhí)行一些司法權(quán)。

　　第三個(gè)層面就是在具體的訴訟活動(dòng)中它執(zhí)行的一些訴訟職能，作為訴訟機(jī)關(guān)而存在的。檢察機(jī)關(guān)根本的性質(zhì)就是法律監(jiān)督，而這三個(gè)不同的層面都以不同的形態(tài)實(shí)現(xiàn)著法律監(jiān)督的功能。

　　基于這樣的分析，檢察機(jī)關(guān)自身的定位，我們把社會(huì)管理與檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督的性質(zhì)結(jié)合起來(lái)考慮，我們就可以得出一些基本的職能作用：我認(rèn)為檢察機(jī)參與服務(wù)社會(huì)管理創(chuàng)新它的基本途徑主要有三個(gè)方面或者三種。第一種就是懲治犯罪，包括起訴、批捕、公訴、抗訴等訴訟形式，第二種是糾正訴訟活動(dòng)中公權(quán)力的違法行為，第三種就是對(duì)有關(guān)的發(fā)生犯罪或者訴訟中的執(zhí)法機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)提出一些建議，也是預(yù)防犯罪的需要。

　　第三，檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理的機(jī)制問(wèn)題。我認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理的機(jī)制主要有兩個(gè)方面，一個(gè)方面檢察機(jī)關(guān)的專門工作與群眾路線相結(jié)合的機(jī)制。這些年我們強(qiáng)調(diào)檢察機(jī)關(guān)的專門化，忽視了檢察機(jī)關(guān)專門工作與群眾路線相結(jié)合。深入到群眾中去，偵查線索的獲得，偵查工作的開展，甚至抗訴等工作的啟動(dòng)開展都要走群眾路線，都要加強(qiáng)這方面的工作，這是我們?nèi)狈Φ摹?/span>

　　第二個(gè)參與的機(jī)制就是現(xiàn)在的檢察職能在某些方面需要做適當(dāng)?shù)难由?，比如我們?chuàng)建的派住鄉(xiāng)鎮(zhèn)檢察室，這是機(jī)構(gòu)的延伸，還有職能的延伸，檢察機(jī)關(guān)現(xiàn)在對(duì)公安派出所很多刑事執(zhí)法活動(dòng)是缺乏監(jiān)督的，這對(duì)保障人權(quán)是不利的，這種監(jiān)督活動(dòng)符合法律監(jiān)督的性質(zhì)，這個(gè)機(jī)制我們要建設(shè)，這是檢察職能的延伸，這方面的機(jī)制需要建設(shè)，我們只有建立起長(zhǎng)效的機(jī)制，才能保證檢察機(jī)關(guān)參與社會(huì)管理創(chuàng)新活動(dòng)有序的開展。謝謝大家。

　　4.司法改革語(yǔ)境下涉訴信訪制度之構(gòu)建——以青海省法院涉訴信訪工作情況為視角

　　■報(bào)告人：余慧玲(青海省高級(jí)人民法院研究室助理審判員)

　　尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位老師，朋友們：

　　大家好!首先十分感謝組委會(huì)給我的這次機(jī)會(huì)，讓我倍感榮幸! 對(duì)我而言，這次論文獲獎(jiǎng)是我在法院工作實(shí)踐積累的一個(gè)證明，面對(duì)眾多博士、碩士研究生以及教授，我很膽怯，不知道如何才能做好這次的交流發(fā)言。因本人學(xué)識(shí)水平和經(jīng)驗(yàn)有限，若有不妥之處，敬請(qǐng)批評(píng)指正。我的論文題目是：《司法改革語(yǔ)境下涉訴信訪制度之構(gòu)建——以青海省法院涉訴信訪工作情況為視角》。

　　首先，我想談一下為什么會(huì)選擇涉訴信訪這個(gè)論題。在法院工作中，我接觸過(guò)不少上訪當(dāng)事人，有真正受冤屈的、也有無(wú)理取鬧的。其中感觸最深的是一個(gè)年紀(jì)八旬的老婦人，滿頭白發(fā)，不管刮風(fēng)下雨每天胸前掛個(gè)“還我兒子”的紙牌天天坐在法院門口，從來(lái)不喊不鬧，只是和我們一樣按時(shí)上下班。處于同情，我了解到她的兒子六年前因?yàn)楣室鈧ψ锉慌行?，證據(jù)確鑿，但老婦人堅(jiān)信自己兒子沒(méi)有犯罪，層層上訪，法院曾多次闡明法律，但老媽媽都無(wú)動(dòng)于衷，依然我行我素，到后來(lái)干脆天天到法院門口來(lái)靜坐。看著白發(fā)蒼蒼的老媽媽，大家都會(huì)為之心痛，但法律不會(huì)因?yàn)閷?duì)老他*的同情而違背法律。

　　這件事情引起我對(duì)涉訴信訪工作的思考，當(dāng)前，我國(guó)社會(huì)正處于轉(zhuǎn)型期，隨著改革開放的深入和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立，利益格局逐步調(diào)整，一些深層次和新的社會(huì)矛盾不斷顯現(xiàn)，并且不斷反映到審判實(shí)踐中，人們對(duì)司法能力提升的預(yù)期不斷加劇，信訪作為人民群眾反映問(wèn)題并尋求解決的一項(xiàng)相對(duì)“廉價(jià)”的途徑已為廣泛使用，甚至濫用。隨著改革開放的深入和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的活躍，涉訴上訪逐漸引起社會(huì)各界的聚焦，大量涌現(xiàn)的涉訴信訪現(xiàn)象，更是將人民法院推向社會(huì)矛盾的風(fēng)口浪尖。當(dāng)前，如何科學(xué)合理地對(duì)涉訴信訪制度進(jìn)行完善，從而保證其健康、有序、高效運(yùn)作，已成為人民法院實(shí)踐科學(xué)發(fā)展觀，構(gòu)建和諧社會(huì)，實(shí)現(xiàn)司法為民要求的一項(xiàng)重大課題。

　　基于此，我從三個(gè)方面組織了這篇論文。第一方面是我粗淺的探討了涉訴信訪的基本理論。2004年4月，最高人民法院在全國(guó)法院信訪工作會(huì)議上，首次提出涉訴信訪概念，對(duì)涉訴信訪和其他帶有一定行政性質(zhì)的信訪進(jìn)行了區(qū)分。從法院角度來(lái)講，涉訴信訪就是指經(jīng)過(guò)人民法院立案受理、開庭審理或強(qiáng)制執(zhí)行的案件當(dāng)事人和案件以外的第三人，通過(guò)各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)和人民法院信訪渠道，采取向有關(guān)部門告訴、申訴的方法，要求維持、撤銷、變更人民法院裁判結(jié)果和督促履行或制止履行執(zhí)行內(nèi)容的來(lái)信來(lái)訪行為。涉訴信訪工作是人民法院工作的重要組成部分，是人民法院化解矛盾、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的主戰(zhàn)場(chǎng)之一。在某種程度上，涉訴信訪可以說(shuō)是一種對(duì)司法的救濟(jì)，司法程序所不能實(shí)現(xiàn)的正義可以在信訪的制度中繼續(xù)探討，起到一種補(bǔ)充的權(quán)利救濟(jì)功能。它的功能主要有：民意表達(dá)功能、群眾監(jiān)督功能、化解和緩和社會(huì)矛盾的功能。

　　第二方面是對(duì)當(dāng)前涉訴信訪工作的現(xiàn)狀透視。從全國(guó)范圍來(lái)看，在2004年，全國(guó)各級(jí)法院辦理來(lái)信來(lái)訪422萬(wàn)件人次，比2003年上升6.2%。但隨著人民法院對(duì)信訪工作的重視，從展示的圖中，我們清楚地看到從2008年開始，全國(guó)法院受理的來(lái)信、來(lái)訪案件在逐年下降。僅從青海省情況來(lái)看，2008年以前處于上升外，2008年以后也是趨于平穩(wěn)下降。涉訴信訪案件數(shù)量在連續(xù)幾年攀升后開始逐漸回落。但當(dāng)前面臨的形勢(shì)仍十分嚴(yán)峻，從近年來(lái)涉訴信訪的情況來(lái)看，信訪形式逐漸異化，從越級(jí)訪、重復(fù)訪、集體訪發(fā)展到串訪、代理上訪等。所以，人民法院審理涉訴信訪案件面臨著很多困境，主要有一是立法上缺乏對(duì)長(zhǎng)期纏訴鬧訴者的處罰規(guī)定;二是對(duì)纏訴鬧訴行為處理不力，姑息縱容著纏訪老戶將鬧訴行為進(jìn)行到底。 對(duì)上訪老戶的纏、鬧訴行為，人民法院大多采取勸、讓、哄的懷柔政策令其息訴，不能湊效時(shí)也只能無(wú)可奈何地聽之任之。造成當(dāng)前這種現(xiàn)狀的原因是多方面的，主要有：1、歷史文化原因。在我國(guó)上千年排斥法治的封建禮治中，信訪一直是普通民眾找尋權(quán)利救濟(jì)的原始路徑，盡管我國(guó)依法治國(guó)進(jìn)程不斷推進(jìn)，公民的維權(quán)意識(shí)不斷增強(qiáng)，但受傳統(tǒng)人治思想的影響，一些人想通過(guò)信訪獲得“法外施恩”。2、利益沖突原因。當(dāng)前，我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展帶來(lái)社會(huì)利益結(jié)構(gòu)的不斷調(diào)整變化，一些深層次的社會(huì)矛盾開始顯現(xiàn)，各種利益關(guān)系更為復(fù)雜、需求更為多樣。如失業(yè)者要救濟(jì)、農(nóng)民工要權(quán)益、被征地拆遷者要補(bǔ)償?shù)?，?dāng)法院的裁判結(jié)果無(wú)法滿足其利益要求時(shí)，就極易衍生出涉訴信訪案件。3、糾紛解決機(jī)制原因。面對(duì)不斷積累的矛盾糾紛，一些原有的解決渠道逐漸弱化、而新的解決方式又未生成，全社會(huì)尚缺少有效協(xié)調(diào)各種利益沖突的多元化糾紛解決機(jī)制，

　　第三方面是對(duì)涉訴信訪制度的一些不成熟思考。目前，我國(guó)大多數(shù)法院在立案庭設(shè)有信訪人員，但在立案庭人員有限的情況下，勢(shì)必會(huì)造成其解決信訪問(wèn)題的能力不足，導(dǎo)致信訪協(xié)調(diào)解決功能的發(fā)揮。因此，建議一是法院設(shè)立信訪辦，使其成為法院獨(dú)立的機(jī)構(gòu);二是明確各級(jí)法院信訪職能的權(quán)限，對(duì)上訪人實(shí)行限制信訪;三是設(shè)立信訪司法救濟(jì)制度。在完善機(jī)構(gòu)的同時(shí)，要加強(qiáng)制度建設(shè)。如，制定信訪工作目標(biāo)責(zé)任制、建立信訪工作責(zé)任追究制等，從而確保案件質(zhì)量，樹立司法權(quán)威。加強(qiáng)信訪接待，杜絕敷衍推諉，下功夫把息訴工作作細(xì)作實(shí)。同時(shí)將信訪辦與法院各業(yè)務(wù)庭視為同等地位的庭室，使其具有一定的組織保障。涉訴信訪問(wèn)題不僅是法律問(wèn)題，也是社會(huì)問(wèn)題和政治問(wèn)題，除了法院要提高審判質(zhì)量、加大調(diào)解力度、及時(shí)化解矛盾外，還需要黨委、人大、政府、當(dāng)事人單位等社會(huì)各界力量與法院形成合力，進(jìn)行社會(huì)綜合治理。

　　目前，最高法院為完善涉訴信訪工作長(zhǎng)效機(jī)制，下發(fā)了涉訴信訪工作的“四個(gè)必須”和“五項(xiàng)制度”，今后法院將繼續(xù)不斷創(chuàng)新思路、探索出路，努力化解矛盾，我們相信，隨著我國(guó)司法改革的逐漸深入，涉訴信訪會(huì)逐漸淡出人們的視野。

　　以上是我的匯報(bào)，不當(dāng)之處，請(qǐng)大家批評(píng)指正，謝謝!

　　■評(píng)論人：廖永安(湘潭大學(xué)法學(xué)院黨委書記、教授、博士生導(dǎo)師)

　　很榮幸受邀參加本次論壇，并作為點(diǎn)評(píng)的嘉賓，我來(lái)之前也認(rèn)真的閱讀了主辦方寄來(lái)的論文，恰巧我今年跟湖南省高院合作，參加了康為民院長(zhǎng)申報(bào)承擔(dān)的最高法院的調(diào)研課題：申訴終結(jié)機(jī)制研究。這項(xiàng)研究恰好與涉訴信訪有千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系，也引發(fā)了我對(duì)涉訴信訪的一些思考。

　　涉訴信訪問(wèn)題已經(jīng)成為一個(gè)全社會(huì)共同關(guān)注的熱點(diǎn)，也成為研究的一個(gè)熱門話題，但是怎樣破解這一難題，客觀地講，到目前為止還缺乏廣泛的共識(shí)。對(duì)于余慧玲同志的這篇論文和報(bào)告，我認(rèn)為她選題的意義重大，作者以一個(gè)法官的身份選取當(dāng)前困擾法律工作的老大難問(wèn)題作為研究和思考的對(duì)象，本身就有其現(xiàn)實(shí)的積極意義。文章無(wú)論是對(duì)于涉訴信訪基本理論、現(xiàn)狀透視還是路徑選擇的論述，不僅體現(xiàn)了作者這一單一個(gè)體調(diào)研的成果和對(duì)此問(wèn)題的思考，而且可以說(shuō)在某種程度上它反映了法院這個(gè)整體對(duì)涉訴信訪問(wèn)題的一些看法，有助于我們了解一線和實(shí)踐的情況，有助于我們了解法院的困擾在哪里，法官的困惑又在哪里，因此我認(rèn)為選題意義重大。

　　第二，從本文的結(jié)構(gòu)安排來(lái)看，余慧玲法官對(duì)涉訴信訪制度的論述比較全面，不僅探討了涉訴信訪的基本理論，也對(duì)當(dāng)前涉訴信訪工作的現(xiàn)狀進(jìn)行了深入的透視，同時(shí)還對(duì)涉訴信訪制度的完善提出了一些獨(dú)立的思考。

　　第三，我認(rèn)為這篇論文合理地運(yùn)用了實(shí)證調(diào)研的方法，這一種方法的使用為她最終結(jié)論的得出提供了一些堅(jiān)實(shí)可靠的素材。

　　當(dāng)然，坦率地說(shuō)，這篇文章也還存在一些不足，雖然作者做了一些新的探索和思考，但這些還是主要側(cè)重從行政管理角度出發(fā)，從管理、管制的角度提出了一些對(duì)策，相對(duì)而言，法律理論和規(guī)范分析還欠不足，提出的這些對(duì)策研究也偏向于政策性。

　　第二個(gè)方面，我認(rèn)為實(shí)證研究的模式設(shè)計(jì)和分析的深度、精度也有很多可改進(jìn)的空間。

　　第三個(gè)方面，從研究的深度來(lái)講，我認(rèn)為這篇文章應(yīng)該說(shuō)還有很大的發(fā)揮余地。

　　也正是基于此，我想借此機(jī)會(huì)談一點(diǎn)自己的看法，與余慧玲法官商榷。

　　涉訴信訪是一面鏡子，它揭示了中國(guó)司法的諸多困境，如何規(guī)制，如何回歸正軌，我認(rèn)為有三個(gè)問(wèn)題值得思考。

　　第一是權(quán)力行使的有限原則問(wèn)題，任何權(quán)力的行使都是有一定限制的，申訴人行使權(quán)利使必須按照一定的形式在一定的范圍內(nèi)行使，實(shí)踐中，確實(shí)存在著重復(fù)信訪、無(wú)理信訪等各種形式的非正常申訴，特別是其中的無(wú)理申訴是當(dāng)事人對(duì)自己申訴權(quán)的濫用。濫用權(quán)利最終會(huì)對(duì)自己的權(quán)利造成傷害，濫用權(quán)利不僅扭曲了信訪機(jī)制的功能作用，在實(shí)際上也最終損害了社會(huì)公共利益，包括對(duì)當(dāng)事人自身權(quán)益的損害。因此，從權(quán)利保障的有限性來(lái)看，應(yīng)當(dāng)對(duì)申訴行為進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗啤?/span>

　　具體而言，我認(rèn)為對(duì)于申訴只能實(shí)行有限糾錯(cuò)的事后救濟(jì)程序，在這個(gè)設(shè)計(jì)上必須要權(quán)衡救濟(jì)利益的大小和救濟(jì)成本的關(guān)系，同時(shí)，只有將申訴權(quán)利的行使保證當(dāng)事人啟動(dòng)申訴的權(quán)利，同時(shí)對(duì)已經(jīng)經(jīng)過(guò)正當(dāng)申訴程序保障的權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗疲员惝?dāng)事人的權(quán)