6月29日，河南省法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)“商法學(xué)熱點(diǎn)問題研討會(huì)”在鄭州舉辦

　　2019年6月29日，河南省法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)“商法學(xué)熱點(diǎn)問題研討會(huì)”在鄭州舉辦。本次研討會(huì)由河南省法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)主辦、河南文豐律師事務(wù)所承辦，來自鄭州大學(xué)、河南大學(xué)、河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)、河南師范大學(xué)、河南科技大學(xué)、河南省高級(jí)人民法院、鄭州市中級(jí)人民法院、鄭州市人民檢察院、河南文豐律師事務(wù)所、北京漢坤律師事務(wù)所等多個(gè)高校和實(shí)務(wù)部門的專家與會(huì)，就“非破產(chǎn)情形下股東出資加速到期問題”和“對(duì)賭協(xié)議的效力問題”兩項(xiàng)理論與實(shí)踐中都較為關(guān)注的主題進(jìn)行了深入的交流和討論。

　　會(huì)議由河南師范大學(xué)法學(xué)院于慶生教授主持。

　　一、發(fā)言致辭環(huán)節(jié)

　　河南文豐律師事務(wù)所主任朱丹致辭：朱丹律師指出，包括律師在內(nèi)的法律職業(yè)群體專業(yè)能力的提升，離不開理論探究與實(shí)務(wù)總結(jié)，本次會(huì)議的兩個(gè)議題恰是公司法理論與實(shí)務(wù)中的熱點(diǎn)問題，通過學(xué)習(xí)研討定會(huì)對(duì)解決實(shí)務(wù)中遇到的相關(guān)難題起到啟發(fā)和引領(lǐng)作用。

　　河南省法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)會(huì)長、鄭州大學(xué)法學(xué)院教授寧金成作本次研討會(huì)的主旨發(fā)言：寧金成教授指出，此次研討會(huì)是在我國當(dāng)前民法典編纂的背景下召開的，由于我國采民商合一的立法體例，民商事領(lǐng)域廣泛的實(shí)踐活動(dòng)也帶動(dòng)了民商法相關(guān)理論的研究。但是目前的研究仍有待深入，比如：引起廣泛討論的公司對(duì)外擔(dān)保問題，不僅學(xué)理上有不同觀點(diǎn)，實(shí)踐中法院的裁判也各不相同，審判實(shí)踐有待理論解說。寧金成教授仔細(xì)梳理了非破產(chǎn)情形下股東出資加速到期和對(duì)賭協(xié)議效力這兩項(xiàng)議題的爭論焦點(diǎn)和法院的裁判規(guī)則，指出，對(duì)于商法中的一些熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題，其歷史成因不同，涉及的利益主體不同，對(duì)其解決的思路也就不同。因此，商法中的相關(guān)理論研究，特別是與民法理論的銜接與結(jié)合問題就顯得尤為重要，理論研究不應(yīng)僅滿足于個(gè)案問題的解決，還應(yīng)追求為一般性的司法審判活動(dòng)提供裁判指引。

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　　二“非破產(chǎn)情形下股東出資加速到期問題”研討

　　鄭州大學(xué)法學(xué)院王艷華副教授總結(jié)：“加速到期”制度的理論爭議和實(shí)踐做法，從公司主體、公司財(cái)務(wù)、公司治理和制度成本等角度對(duì)“加速到期”規(guī)則的適用提出質(zhì)疑，認(rèn)為“加速到期”越過公司而直接由股東承擔(dān)責(zé)任忽視了公司的團(tuán)體法屬性，阻斷了公司的內(nèi)部融資渠道，因此，相關(guān)制度設(shè)計(jì)應(yīng)兼顧利益衡平，并回歸公司自主治理的邏輯。

　　河南省高級(jí)人民法院史昶偉法官指出：認(rèn)繳資本制是符合我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段的制度，但是“加速到期”問題的產(chǎn)生卻超出立法者立法時(shí)的本意。在問題的解決上，應(yīng)該結(jié)合具體情況，進(jìn)行利益衡量，特別是要界定清楚股東出資的權(quán)利義務(wù)及與其相關(guān)的約束機(jī)制。

　　河南文豐律師事務(wù)所王登巍律師指出：因?yàn)椤凹铀俚狡凇眴栴}可供直接援引的法條缺失，造成了裁判觀點(diǎn)不一，但實(shí)踐中應(yīng)嚴(yán)格限制“加速到期”的適用，僅針對(duì)職工債權(quán)等特殊債權(quán)允許非破產(chǎn)情形下加速到期。

　　鄭州大學(xué)法學(xué)院張彬博士指出：“加速到期”是法律管制主義的體現(xiàn)，但此種管制主義的合理性難謂充分，對(duì)認(rèn)繳制下的股東出資約束應(yīng)該從公司的信息披露規(guī)則入手，而不應(yīng)在交易模式上進(jìn)行過多管制。

　　與談環(huán)節(jié)

　　北京漢坤律師事務(wù)所顧問李保甫指出：“加速到期”是認(rèn)繳制下的產(chǎn)物，認(rèn)繳制對(duì)傳統(tǒng)的股東財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)的相互分離造成了沖擊，也是“加速到期”制度設(shè)計(jì)和司法適用的重點(diǎn)，期待最高院能盡快出臺(tái)相關(guān)司法解釋對(duì)相關(guān)問題形成規(guī)范。

　　鄭州市中級(jí)人民法院曹逢春法官梳理了實(shí)踐中“加速到期”的適用情形，指出：司法實(shí)踐對(duì)“加速到期”持相對(duì)保守的態(tài)度，但是肯定“加速到期”規(guī)則的適用在某些情況可以減少當(dāng)事人的權(quán)利救濟(jì)成本。

　　河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)張安毅副教授指出：“加速到期”的概念并不十分嚴(yán)謹(jǐn)，理論上還有進(jìn)一步明確和規(guī)范的必要。“加速到期”的適用主要是為了規(guī)范股東的出資行為，但應(yīng)從股東和債權(quán)人之間關(guān)系的角度出發(fā)，而非僅從債權(quán)人的角度規(guī)范出資行為。

　　河南科技大學(xué)法學(xué)院黃權(quán)偉副教授認(rèn)為：“加速到期”并未沖破實(shí)繳資本制的規(guī)范框架，應(yīng)當(dāng)以授權(quán)資本制作為解決“加速到期”問題的路徑參考，當(dāng)下的“加速到期”規(guī)則是對(duì)契約規(guī)則的突破，但其合理性以及與商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)之間的關(guān)系問題，還需進(jìn)一步探討。

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　　三“對(duì)賭協(xié)議的效力問題”研討

　　鄭州市中級(jí)人民法院張鵬法官指出：對(duì)對(duì)賭協(xié)議的實(shí)質(zhì)和內(nèi)涵應(yīng)該予以明確界定，其本質(zhì)上應(yīng)為商人之間進(jìn)行商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)分配的合同。由于商人的思維是超前的，法律規(guī)范往往具有滯后性，在對(duì)賭協(xié)議效力的認(rèn)定過程中，應(yīng)依據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定，充分尊重當(dāng)事人之間的意思自治，不輕易否定合同效力。

　　河南科技大學(xué)法學(xué)院張景峰教授指出：應(yīng)該分兩種類型考慮對(duì)賭協(xié)議的效力，若對(duì)賭協(xié)議本身對(duì)公司的運(yùn)營沒有影響，則沒有必要否定其效力，除非其違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定；如果對(duì)賭協(xié)議涉及公司運(yùn)營，則要看協(xié)議中是否有約定的保障性條款，否則，就須謹(jǐn)慎認(rèn)定其效力。

　　河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)李志強(qiáng)副教授：全面梳理了對(duì)賭協(xié)議的概念內(nèi)涵、歷史發(fā)展、典型案例和理論爭點(diǎn)，對(duì)相關(guān)法律條款的設(shè)計(jì)提出了建議。

　　鄭州大學(xué)西亞斯國際學(xué)院劉文濤副教授：對(duì)對(duì)賭協(xié)議效力持“一般情形下有效”的態(tài)度，認(rèn)為對(duì)賭協(xié)議的產(chǎn)生是在商事領(lǐng)域中自發(fā)生成的，而不是制度引領(lǐng)的結(jié)果。信息不對(duì)稱是對(duì)賭協(xié)議產(chǎn)生的客觀基礎(chǔ)，降低交易風(fēng)險(xiǎn)是對(duì)賭協(xié)議產(chǎn)生的主觀基礎(chǔ)，對(duì)賭協(xié)議是一種巧妙的商人之間的權(quán)利義務(wù)安排，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)以《合同法》第五十二條第（二）項(xiàng)作為判斷對(duì)賭協(xié)議效力的依據(jù)。

　　與談環(huán)節(jié)

　　鄭州市人民檢察院華德波博士認(rèn)為：對(duì)賭協(xié)議主要涉及股東與目標(biāo)公司之間的關(guān)系，不同于一般合同而具有涉他性。公司法的價(jià)值更側(cè)重于保護(hù)股東利益而非債權(quán)人利益，公司人格否認(rèn)和減資程序等也不是合理的對(duì)策。

　　河南大學(xué)法學(xué)院岳紅強(qiáng)副教授指出：對(duì)賭協(xié)議在實(shí)踐中主要涉及公司融資問題，對(duì)賭協(xié)議效力的爭議本質(zhì)上屬于融資糾紛，只有當(dāng)融資方未實(shí)現(xiàn)預(yù)期承諾的時(shí)候，才會(huì)出現(xiàn)對(duì)賭協(xié)議的效力問題。法律對(duì)對(duì)賭協(xié)議效力的干預(yù)，要兼顧私法自治和商事活動(dòng)的營利性。

　　河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)王長華博士指出：對(duì)賭協(xié)議的效力爭議源于對(duì)商事交易價(jià)格簡單化的效率化處理所帶來的利益平衡問題，對(duì)賭協(xié)議的效力認(rèn)定應(yīng)兼顧組織法和合同法語境。認(rèn)定對(duì)賭協(xié)議的效力時(shí)應(yīng)根據(jù)具體不同的協(xié)議類型加以考慮，譬如追加投資型對(duì)賭和股權(quán)激勵(lì)型對(duì)賭的效力認(rèn)定不同于回購型對(duì)賭。對(duì)回購型對(duì)賭協(xié)議效力認(rèn)定時(shí)，應(yīng)綜合考慮是否侵害了公司債權(quán)人利益，是否經(jīng)股東一致同意，回購股份的配套處理方式等因素。

　　河南文豐律師事務(wù)所畢國慶律師認(rèn)為：對(duì)賭的事項(xiàng)應(yīng)該是不確定的事件，對(duì)賭協(xié)議的效力可以從主體、投資行為、對(duì)賭條件、對(duì)賭結(jié)果四方面考查。

　　河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)趙亞博士認(rèn)為：關(guān)于股東出資義務(wù)加速到期的問題，在堅(jiān)持鼓勵(lì)出資、出資人內(nèi)部意思自治的基礎(chǔ)上，盡量實(shí)現(xiàn)權(quán)利外觀的完整性，可以考慮在公司的工商登記信息上對(duì)公司股東的出資情況做詳細(xì)的登記，也許是成本最低的解決方案。在對(duì)賭協(xié)議的效力問題上，他認(rèn)為雖然商事交易中信息永遠(yuǎn)難以完全對(duì)稱，但是交易雙方依據(jù)自己掌握的信息作出的判斷，就應(yīng)該視為意思表示自由的，除非對(duì)賭協(xié)議中的內(nèi)容侵害了公共利益或者為第三人設(shè)定了義務(wù)，不然就不能輕易干涉意思自治。

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　　在研討會(huì)的最后，河南省法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)秘書長岳冰副教授對(duì)本次研討會(huì)作了簡要的總結(jié)，認(rèn)為本次研討會(huì)的突出特點(diǎn)在于法律職業(yè)共同體內(nèi)對(duì)同一問題進(jìn)行多視角的分析，體現(xiàn)了商法研究方法的多樣性，為商法學(xué)的研究拓展了視野。通過這種小型的、不拘一格的研討和智識(shí)分享，大家交流研究成果、碰撞思想火花，為各自的學(xué)習(xí)、研究和工作提供了智力支持。今后，河南省法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)將繼續(xù)這種小型研討會(huì)的活動(dòng)方式，繼續(xù)加強(qiáng)商法理論與實(shí)務(wù)的結(jié)合，持續(xù)關(guān)注商法學(xué)研究的熱點(diǎn)問題，不斷豐富商法研究會(huì)的研究成果。