□本社記者 孔令泉 □通訊員 丁潔 許欣

?近日，伴隨著機器的轟鳴聲，浙江省衢州市天蒼嶺景區(qū)文旅項目負(fù)責(zé)人陳平（化名）在施工現(xiàn)場對民主與法制社記者說：“項目能夠順利進行，真是太感謝衢州市法學(xué)會組織的首席法律咨詢專家們的幫助，不然我們真不知道能不能撐下去了?！?/span>

陳平激動地表示，公司在拍得某公司山地使用權(quán)及相關(guān)資產(chǎn)后，因山地權(quán)屬涉及多方利益糾紛和法律問題，使得公司擬建項目遲遲難以推進，好在衢州市法學(xué)會組織首席法律咨詢專家“庖丁解?！?，幫助他們解決了相關(guān)法律爭議，終使項目起死回生。目前項目正在加緊建設(shè)。

拍賣成交，但項目推進不了

陳平是杭州某公司負(fù)責(zé)人。2022年5月，陳平所在公司在淘寶網(wǎng)上參拍成交了衢州市某公司的國有山地使用權(quán)和建筑物的破產(chǎn)財產(chǎn)，擬用于天蒼嶺景區(qū)文旅項目的開發(fā)建設(shè)。

天蒼嶺景區(qū)文旅項目是衢州市招商引資項目，開發(fā)該項目需使用到拍賣項目周邊的石室鄉(xiāng)新東村集體所有的250畝山地，但該山地承包經(jīng)營權(quán)歸屬問題存在糾紛和法律風(fēng)險。拍賣公告明確告知，項目后續(xù)開發(fā)需使用附近集體山地的，由買受人自行與當(dāng)?shù)丶w經(jīng)濟組織及農(nóng)戶等主體協(xié)商辦理。

陳平說，當(dāng)時沒有考慮那么多，但之后到現(xiàn)場施工時，才感覺事情很復(fù)雜。施工從開始受阻到后來完全停止。在四處求助過程中，陳平驚訝地發(fā)現(xiàn)，竟然還有四家單位都聲稱對項目所涉及的250畝山地享有承包經(jīng)營權(quán)。隨著各方不斷糾纏，陳平一度對糾紛化解感到絕望。

這個棘手的糾紛最終上報到衢州市委政法委。

多方各執(zhí)一詞，糾紛難以調(diào)和

衢州市委政法委高度重視，經(jīng)調(diào)查了解，查清了糾紛的基本情況。原來，早在2004年，新東村就將項目所涉的250畝集體山地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給尹某，協(xié)議約定期限為70年。尹某支付了前10年的承包費。2014年12月開始，尹某所在的衢州市某公司支付了第二個10年的承包費。2017年4月，尹某等人與杭州某發(fā)展公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，協(xié)議中轉(zhuǎn)讓股份對應(yīng)公司資產(chǎn)即包含250畝山地承包經(jīng)營權(quán)。之后，杭州某發(fā)展公司在這些山地上開展露營基地建設(shè)。但衢州市某公司認(rèn)為，從2014年12月開始，250畝山地承包經(jīng)營權(quán)就歸屬該公司了，因為他們已支付了第二個10年的承包費。

新東村經(jīng)濟合作社則認(rèn)為衢州市某公司的主張不能成立。因為2004年與尹某簽訂的《山地承包協(xié)議書》第六條的約定，如尹某將上述山地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)包第三方，應(yīng)事先征得新東村經(jīng)濟合作社同意，但新東村經(jīng)濟合作社從未收到尹某轉(zhuǎn)包的申請。衢州市某公司雖然在2014年12月向新東村經(jīng)濟合作社支付了第二期的承包費，但該支付行為不能簡單地認(rèn)為尹某已將承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給衢州市某公司。2017年尹某轉(zhuǎn)讓股權(quán)，雖然協(xié)議對應(yīng)公司資產(chǎn)清單中列有250畝山地承包經(jīng)營權(quán)，但僅憑股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不能認(rèn)定該山地承包經(jīng)營權(quán)就是公司資產(chǎn)，假如尹某確將其承包的山地經(jīng)營權(quán)作價出資，即等同于轉(zhuǎn)包，在未取得新東村經(jīng)濟合作社同意的情況下，轉(zhuǎn)包無效。

尹某也極力聲稱自己依舊擁有250畝山地承包經(jīng)營權(quán)。他說，2017年4月與杭州某發(fā)展公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》后，對方相關(guān)資金款項未履行到位，所以該協(xié)議無效，250畝山地承包經(jīng)營權(quán)還歸屬于他。尹某還就股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題向杭州市余杭區(qū)人民法院提起訴訟，但該訴訟余杭法院以涉及刑事案件為由駁回起訴。

杭州某發(fā)展公司當(dāng)然也不示弱，代表該公司主張權(quán)利的是其股東浙江某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司。今年3月，浙江某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司向新東村經(jīng)濟合作社發(fā)聯(lián)系函，對250畝山地承包經(jīng)營權(quán)提出主張。該公司稱，股權(quán)收購時，雙方約定尹某等人應(yīng)將所有承租山地變更至受讓方指定目標(biāo)公司名下，收購?fù)瓿珊螅车热送顺鰧μ焐n嶺項目的投資及經(jīng)營，相關(guān)承包經(jīng)營權(quán)也一并轉(zhuǎn)讓至杭州某發(fā)展公司控制下的農(nóng)業(yè)公司。后來，杭州某發(fā)展公司因涉嫌非法吸收公眾存款罪被立案偵查，250畝山地承包經(jīng)營權(quán)在法律層面上為該公司的涉案資產(chǎn)，應(yīng)納入刑事案件處置范圍。

250畝山地承包經(jīng)營權(quán)竟然有5方爭奪，這是陳平和所在公司參加拍賣時萬萬沒有想到的?！叭绻麑嵲诮鉀Q不了，只有打官司了?！标惼秸f。

“庖丁解?！保魑申P(guān)系

“市委政法委要求市法學(xué)會組織首席法律咨詢專家提供法律服務(wù)，破解這個難題。”衢州市法學(xué)會專職副會長周劍鋒告訴記者，首席法律咨詢專家服務(wù)范圍之一是為化解重大矛盾糾紛提出法律咨詢意見，上述承包經(jīng)營權(quán)糾紛正屬于這種情況。

市法學(xué)會成立包括5名首席法律咨詢專家組成的專家團，對該項目所涉合同、山地經(jīng)營權(quán)屬等各方關(guān)注的焦點問題開展分析并提出法律咨詢意見。

浙江金道（衢州）律師事務(wù)所主任傅飛鵬是其中一名“首席”。他告訴記者，雖然有15年處理破產(chǎn)案件經(jīng)驗，但收到衢州市法學(xué)會提供的相關(guān)資料后，還是感到這個糾紛錯綜復(fù)雜。為此，他下了一番苦功進行了梳理分析。

今年3月2日，衢州市委政法委、市法學(xué)會組織天蒼嶺景區(qū)文旅項目重大矛盾糾紛法律問題論證會，5名“首席”到會。每個“首席”“庖丁解?！卑銖母髯缘慕嵌葘υ摪高M行詳細(xì)分析，提出法律意見。

首先針對新東村與尹某合同效力和履行情況的問題，專家團認(rèn)為，合同簽訂經(jīng)新東村民主議定程序以及向鄉(xiāng)鎮(zhèn)備案，可視為合同簽訂符合要求，應(yīng)予認(rèn)定合同有效。但是，尹某在履行合同約定條款方面存在違反合同約定等問題，應(yīng)當(dāng)按照合同違約條款履行約定。

而對新東村能否要回250畝山地承包經(jīng)營權(quán)，專家團認(rèn)為，依據(jù)《農(nóng)村山地承包法》第六十四條之規(guī)定：山地經(jīng)營權(quán)人擅自改變山地的農(nóng)業(yè)用途、棄耕拋荒連續(xù)兩年以上、給山地造成嚴(yán)重?fù)p害或者嚴(yán)重破壞山地生態(tài)環(huán)境，承包方在合理期限內(nèi)不解除山地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同的，發(fā)包方有權(quán)要求終止山地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同。原管理人尹某在承包期間將山地用作道路、護欄等設(shè)施，改變山地農(nóng)業(yè)用途，故支持新東村收回承包經(jīng)營權(quán)。

另外，針對承包權(quán)流轉(zhuǎn)方式不符合約定的問題，專家團認(rèn)為，在合同簽訂后，承包方尹某是否取得了承包權(quán)證書，如取得了承包權(quán)證，就有了用益物權(quán)，可以依法流轉(zhuǎn)，但有流轉(zhuǎn)方式以及是否要經(jīng)過發(fā)包方同意的問題；如果還沒有取得承包權(quán)證書，就不能進行對外流轉(zhuǎn)，否則發(fā)包方可以請求確認(rèn)無效。經(jīng)調(diào)查，尹某轉(zhuǎn)包行為未經(jīng)發(fā)包方同意，故支持新東村主張。

“我的明確意見是，山地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)必須經(jīng)過法定程序，不能憑支付憑證主張權(quán)利。另外，山地承包經(jīng)營權(quán)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓是兩個不同的法律關(guān)系。”傅飛鵬告訴記者。

消弭分歧，合作共贏

根據(jù)首席法律咨詢專家團隊提供的法律咨詢意見，柯城區(qū)有關(guān)部門和石室鄉(xiāng)政府與當(dāng)事各方多次協(xié)調(diào)，消弭分歧，最終各方達(dá)成協(xié)議：新東村與尹某協(xié)商終止了原承包合同，250畝山地承包經(jīng)營權(quán)歸屬新東村集體。

為了確保項目順利推進，陳平所在的杭州某公司積極與新東村、尹某溝通，商議合作事項。新東村收回250山地承包經(jīng)營權(quán)后，與杭州某公司重新簽訂了承包協(xié)議。而杭州某公司則邀請具有多年項目管理經(jīng)驗的尹某參與項目建設(shè)管理，并達(dá)成合作意向。目前，該項目核心建設(shè)正在加速推進。

“像這種基層難以解決或是沒有能力解決的棘手矛盾糾紛問題，首席法律咨詢專家就有了用武之地，能起到很好的效果?！敝軇︿h說。

周劍鋒告訴記者，衢州市法學(xué)會在全省率先實現(xiàn)縣級首席法律咨詢專家制度全覆蓋，并建立市縣兩級法學(xué)法律專家智庫，充分發(fā)揮首席法律咨詢專家作用，更好地服務(wù)地方立法、執(zhí)法司法、社會治理，在服務(wù)法治實踐中展現(xiàn)新?lián)?dāng)新作為。

“下一步，市法學(xué)會繼續(xù)圍繞‘四個重大’組織首席法律咨詢專家積極作為。為平安衢州、法治衢州建設(shè)，為營造良好的營商環(huán)境提供法治保障。”周劍鋒表示。